Die geplante Insolvenz - Nomos
←
→
Transkription von Seiteninhalten
Wenn Ihr Browser die Seite nicht korrekt rendert, bitte, lesen Sie den Inhalt der Seite unten
Doliwa • Die geplante Insolvenz
Schriften zur Restrukturierung
3
Cornelia J. Doliwa
Die geplante Insolvenz
Unternehmenssanierung mittels Prepackaged Plan
und Eigenverwaltung
ISBN 978-3-8329-6929-5
3 Nomos
BUC_Doliwa_6929-5.indd 1 19.10.11 09:31http://www.nomos-shop.de/14054
Committee of Honour – Comité d’honneur
Hans Christian Krüger
Michele de Salvia
Henry G. Schermers
Albert Weitzel
Schriften zur Restrukturierung
Institut für Interdisziplinäre Restrukturierung (iir) e. V.
Herausgegeben von
Dipl.-Kfm. Arndt Geiwitz
Dr. Frank Kebekus
Dr. Thomas C. Knecht
Prof. Dr. Christoph G. Paulus, LL. M.
Band 3rbrücken und der Europäischen Kommission für
Menschenrechte
BUT_Doliwa_6929-5.indd 2 19.10.11 09:30http://www.nomos-shop.de/14054
Cornelia J. Doliwa
Die geplante Insolvenz
Unternehmenssanierung mittels Prepackaged Plan
und Eigenverwaltung
Nomos
BUT_Doliwa_6929-5.indd 3 19.10.11 09:30http://www.nomos-shop.de/14054
Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in
der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische
Daten sind im Internet über http://dnb.d-nb.de abrufbar.
Zugl.: Berlin, FU., Diss., 2011
ISBN 978-3-8329-6929-5
1. Auflage 2012
© Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden 2012. Printed in Germany. Alle Rechte,
auch die des Nachdrucks von Auszügen, der fotomechanischen Wiedergabe und der
Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.
BUT_Doliwa_6929-5.indd 4 19.10.11 09:30http://www.nomos-shop.de/14054
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 15
Abbildungsverzeichnis 17
A. Gegenstand und Kontext der Untersuchung 19
I. Einführung: Planung und Insolvenz – ein Widerspruch in sich? 19
II. Aktuelle Entwicklungen 20
III. Begriffsbestimmung und Abgrenzung 25
IV. Fragestellungen 27
B. Die Planinsolvenz im Kontext des bestehenden insolvenzrechtlichen Systems 28
I. Anerkennung der Planinsolvenz in § 218 I 2 InsO 28
II. Vorbildfunktion des amerikanischen Chapter 11 BC-Verfahrens 29
III. Stellung zwischen außergerichtlicher Sanierung und regulärem
(eigenverwalteten) Insolvenzplanverfahren 30
1. Krise stets als Ausgangssituation 31
a) Krise im betriebswirtschaftlichen Sinn 32
aa) Strategische Krise 32
bb) Erfolgskrise 33
cc) Liquiditätskrise 34
dd) Rechtsfolgen 34
b) Krise im gesellschaftsrechtlichen Sinn 36
c) Krise im insolvenzrechtlichen Sinn 36
aa) Zahlungsunfähigkeit 37
bb) Überschuldung 38
cc) Drohende Zahlungsunfähigkeit 41
dd) Rechtsfolgen 41
d) Krise im strafrechtlichen Sinn 42
e) Relevanz im Rahmen der Planinsolvenz – Zusammenfassung 43
2. Maßnahmen nach Erkennen der Unternehmenskrise 43
a) Grundsätzliches Reaktionsschema 44
aa) Prüfung der Sanierungsfähigkeit des Unternehmens 44
(1) Abwendung der unmittelbaren Krisenbedrohung 45
(2) Detailanalyse der Krisensituation 46
(3) Erstellen eines Sanierungskonzepts 47
(4) Ergebnis der Prüfung – Zusammenfassung 47
bb) Umsetzung des Sanierungskonzepts 48
b) Mögliche Krisenbewältigungsmaßnahmen 48
aa) Interne Maßnahmen 49
bb) Rein finanzwirtschaftliche Maßnahmen 50
cc) Umfassende Sanierungskonzepte 51
3. Grundzüge der außergerichtlichen Sanierung 51
9http://www.nomos-shop.de/14054
a) Grundsystematik der außergerichtlichen Sanierung 52
b) Vergleichende Betrachtung der außergerichtlichen Sanierung 53
4. Konkretisierung der Stellung der Planinsolvenz – Zusammenfassung 55
C. Anwendungsbereich der Planinsolvenz 55
I. Sinn und Zweck der Planinsolvenz 56
1. Steuerung der Insolvenzmodalitäten 57
2. Verfahrensbeschleunigung 58
3. Minimierung von Imageschäden 61
4. Steigerung der Annahmewahrscheinlichkeit 62
5. Optimierung der gesetzgeberischen Zielsetzung 64
II. Ausgangssituation bei Erstellen des Prepackaged Plans 65
1. Zeitliche Konkretisierung der Prepackaged Phase 66
a) Begrenzung durch Krisenwahrnehmung 66
b) Begrenzung durch Eröffnungsantrag 69
c) Kontext im Rahmen des Krisenverlaufs – Zusammenfassung 72
2. Notwendige Vorüberlegungen 74
a) Hinzuziehen von Sanierungsexperten 74
b) Finanzierung der Sanierung 75
aa) Erste Abschätzung des benötigten Volumens 75
bb) Möglichkeiten der Finanzierung 76
(1) Autonome Finanzierungsmaßnahmen 76
(a) Maßnahmen zur Bilanzbereinigung 77
(b) Maßnahmen zur Liquiditätsförderung 79
(2) Heteronome Finanzierungsmaßnahmen 84
(a) Maßnahmen zur Bilanzbereinigung 84
(b) Maßnahmen zur Liquiditätsförderung 86
cc) Überblick über die möglichen Finanzierungsoptionen –
Zusammenfassung 90
dd) Sonderproblem: Erstattung der Planerstellungskosten 91
c) Sicherung der Finanzierung nach Planbestätigung 93
III. Überblick über die situativen Grundvoraussetzungen der Planinsolvenz –
Kontrollfragen 94
D. Planinsolvenz als Kombination von Insolvenzplanverfahren und
Eigenverwaltung – mit Besonderheiten 97
I. Ablauf des Insolvenzplanverfahrens 98
1. Sinn und Zweck des Insolvenzplanverfahrens 98
2. Rechtsnatur des Insolvenzplans 99
3. Grundsätzlicher Verfahrensablauf 101
a) Aufstellen des Plans 101
aa) Planvorlageberechtigung 102
bb) Planarten 104
(1) Verwalter- und Schuldnerpläne 104
(2) Liquidations-, Sanierungs- und Übertragungspläne 104
(a) Liquidation 105
(b) Übertragende Sanierung 105
(c) Sanierung 107
(d) Mischformen 108
10http://www.nomos-shop.de/14054
(3) Leistungs- und finanzwirtschaftlich orientierte Pläne 108
(4) Vorbereitete und nachträgliche Pläne 109
(5) Unzulässige Pläne 109
(6) Einordnung des Prepackaged Plans 110
cc) Planinhalt 110
(1) Darstellender Teil 111
(a) Informationsgewinnung 112
(b) Grundsätzlicher Aufbau 113
(aa) Konkretisierung der Planart 113
(bb) Grundzüge der Gruppenbildung 114
(cc) Erläuterung des Plankonzepts 114
(dd) Vergleichsrechnung 116
(ee) Antrag auf abweichende Regelung,
§§ 1 S. 1, 2. HS, 217 ff. InsO 117
(2) Gestaltender Teil 117
(a) Gläubigergruppen 118
(aa) Gruppenbildung 118
(bb) Beschreibung der gebildeten Gruppen 120
(b) Rechtsänderungen für die Beteiligten 120
(c) Sonstige Planregelungen 121
(d) Wirksamkeitszeitpunkt; Überwachung der
Planerfüllung 122
(3) Plananlagen 122
dd) Planvorlage bei Gericht 123
b) Annahme und Bestätigung des Plans 124
aa) Annahme durch die Gläubiger 124
bb) Zustimmung des Schuldners 125
cc) Bestätigung durch das Gericht 126
c) Wirkungen des bestätigten Plans 127
d) Überwachung der Planerfüllung 129
e) Sonderproblem: Verspätete Geltendmachung von
Insolvenzforderungen 130
aa) Darstellung der Konfliktsituation 130
bb) Heranziehen bestehender Gesetzesregelungen 132
cc) Implementierung von Ausschlussklauseln 134
(1) Wirkung von Ausschlussklauseln 134
(2) Zulässigkeit von Ausschlussklauseln 134
(a) Verstoß gegen gesetzgeberischen Willen? 135
(b) Unzulässiger Vertrag zu Lasten Dritter? 136
(c) Verstoß gegen Schlechterstellungsverbot? 137
(d) Verstoß gegen Grundsatz der
Gläubigergleichbehandlung? 139
(e) Zulässige Ausweitung von § 227 I InsO? 143
(3) Formulierungsbeispiel 145
dd) Alternativregelungen 146
ee) Ergebnis 147
II. Besonderheiten beim Verfahren der Eigenverwaltung 148
1. Sinn und Zweck der Eigenverwaltung 150
a) Kontinuität der Unternehmensführung 150
b) Aufwands- und Kostenreduzierung 151
c) Anreiz für frühzeitige Insolvenzantragstellung 151
11http://www.nomos-shop.de/14054
2. Verfahrensablauf 152
a) Anordnung der Eigenverwaltung 152
aa) Anordnung bei Verfahrenseröffnung 152
(1) Voraussetzungen 153
(a) Allgemeine Voraussetzungen 153
(b) Besondere Voraussetzungen 154
(2) Auswirkungen auf das Eröffnungsverfahren 158
bb) Nachträgliche Anordnung 161
b) Auswirkungen auf das eröffnete Verfahren 162
aa) Rechte und Pflichten des Schuldners 162
bb) Rechte und Pflichten des Sachwalters 164
cc) Einflussmöglichkeiten der Gläubiger 166
c) Aufhebung der Eigenverwaltung 166
III. Sonderfall des Verfahrens der Planinsolvenz 167
1. Besonderheiten im Vorfeld der Insolvenzantragstellung –
Prepackaged Phase 167
a) Entscheidung für Planinsolvenz – Motivationslage 168
b) Erstellen des Prepackaged Plans 169
aa) Informationsgewinnung 169
bb) Zu beachtende Vorschriften 171
cc) Vorlage eines Planentwurfs? 172
c) Kommunikationsarbeit 174
aa) Kommunikation mit den Gläubigern 174
(1) Gefahren bei Einbindung der Gläubiger 175
(2) Vorteile bei Einbindung der Gläubiger 176
(3) Vorwegnahme der Gläubigerzustimmung 178
(a) Zulässigkeit von Prevoted Prepacks? 180
(b) Zulässigkeit von schuldrechtlichen
Stimmbindungsverträgen? 181
(c) Ergebnis 182
bb) Kommunikation mit sonstigen Verfahrensbeteiligten 183
cc) Öffentlichkeitsarbeit 185
d) Sonstige notwendige Vorarbeiten – Zeitplanung 186
aa) Insolvenzmonitoring 186
bb) Einsetzung eines Chief Restructuring Officers („CRO“) 188
cc) Vorbereitung arbeitsrechtlicher Maßnahmen 189
(1) Ausnutzung des Insolvenzgeldzeitraums 190
(2) Koordinierung von Interessenausgleich und
Insolvenzsozialplan 193
(3) Absprache mit dem PSVaG 194
dd) Vorbereitung steuerrechtlicher Maßnahmen –
Steuerbefreiung des Sanierungsgewinns? 197
ee) Vorbereitung gesellschaftsrechtlicher Maßnahmen 200
(1) Fortsetzungsbeschluss der Gesellschafter 200
(2) Sonstiges 202
2. Besonderheiten im Eröffnungsverfahren 203
a) Kommunikationsarbeit 204
aa) Kommunikation mit den Gläubigern 204
bb) Kommunikation mit sonstigen Verfahrensbeteiligten 205
cc) Öffentlichkeitsarbeit 207
b) Änderung des Plans 207
c) Sonstiges 207
12http://www.nomos-shop.de/14054
3. Besonderheiten im eröffneten Verfahren 207
4. Besonderheiten im Verfahrensablauf – Zusammenfassung 209
E. Problembereiche 210
I. Haftungsrisiken in der Prepackaged Phase 210
1. Risiken für das Management 211
a) Verletzung vorvertraglicher Aufklärungspflichten 211
aa) Darstellung der Konfliktsituation 212
(1) Verschwiegenheitsinteresse/-pflicht des Managements 214
(2) Informationsinteresse des Vertragspartners 215
bb) Konkretisierung der Aufklärungspflichten in der
Prepackaged Phase 218
(1) Gegenstandsbezogene Anforderungen – Gefährdung
des Vertragszwecks 219
(a) Absehbarkeit des Insolvenzeintritts 219
(b) Gefährdung des Leistungsaustauschs 224
(2) Beteiligtenbezogene Anforderungen – Bestehen eines
Informationsgefälles 226
(3) Bestehen von vorvertraglichen Aufklärungspflichten –
Kontrollfragen 228
cc) Straf- und zivilrechtliche Risiken 229
(1) Strafrechtliche Risiken 229
(2) Zivilrechtliche Risiken 231
(a) Ansprüche der Gesellschaft 231
(b) Ansprüche der Vertragspartner 233
dd) Ergebnis 234
b) Verletzung von Sanierungspflichten 235
aa) Allgemeine Sanierungspflicht des Managements in der Krise 235
bb) Vorrangige Pflicht zur außergerichtlichen Sanierung 237
cc) Pflicht zur Vorlage eines Prepackaged Plans? 238
dd) Überlagerung der Interessen der Gesellschafter? 240
ee) Zusatzpflicht: Herabsetzung der Vergütung in der Krise 243
ff) Ergebnis 245
c) Sonstige allgemeine straf- und zivilrechtliche Risiken 246
aa) Strafrechtliche Risiken 246
bb) Zivilrechtliche Risiken 248
2. Risiken für die Shareholder 249
3. Risiken für Sanierungsberater 251
4. Überblick über die straf- und zivilrechtlichen Risiken in der
Prepackaged Phase – Haftungsgefahren 254
II. Risiko des Misslingens der Planinsolvenz 256
1. Ablehnung des Planvorschlags 256
2. Akkordstörerproblematik 258
3. Nachmeldeproblematik 259
III. Einfügung der Planinsolvenz in das bestehende insolvenzrechtliche System –
Ergebnis 259
13http://www.nomos-shop.de/14054
F. Beitrag zur Diskussion über mögliche Gesetzesänderungen 260
I. Regelungen zur Frühsanierung von Krisenunternehmen 260
1. Aktuell bestehende Sanierungsmöglichkeiten 261
2. Einführung von Regelungen zur vorinsolvenzlichen Sanierung 261
a) Einsetzung eines Chief Restructuring Trustees („CRT“) 262
b) Ablauf des vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahrens 263
3. Einführung von Regelungen zur Vorbereitung des
Insolvenzplanverfahrens 264
a) Vorwegnahme der Gläubigerzustimmung 265
b) Ablauf des vorbereitenden Insolvenzplanverfahrens 266
4. Sanierungsmöglichkeiten nach Umsetzung der Änderungsvorschläge 267
II. Regelungen zum Abschluss des Insolvenzplanverfahrens 268
III. Regelungen zur Auswahl des Insolvenzverwalters 269
IV. Regelungen zur Stärkung der Eigenverwaltung 271
V. Regelungen zur steuerlichen Behandlung von Sanierungsgewinnen 273
G. Ergebnisse der Untersuchung 274
Literaturverzeichnis 281
14Sie können auch lesen
