Räumt den App-Store! - ContraLegem

 
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Räumt den App-Store!
Camill Droll

Wie das neue Geldspielgesetz die Unterhaltungsspielindustrie kriminali-
siert

Das neue Geldspielgesetz (nachfolgend BGS;                           zungsschwierigkeiten der alten Erlasse auszu-
Bundesgesetz über Geldspiele) ist seit Anfang                        merzen (vgl. zum Ganzen auch Droll/Niggli,
2019 in Kraft. Zweck des Gesetzes ist die ein-                       ContraLegem, 2/2018, 29-40).
heitliche Regelung von Geldspielen, welche
zuvor vom Spielbanken- und Lotteriegesetz                            Vergeblich gesucht wird im neuen Gesetz der
erfasst wurden. Als wesentliche Neuerungen                           Begriff des Glückspiels, welches unter dem alten
können eine Erweiterung von Spielkategorien                          Recht als «Spiele, bei denen gegen Leistung
und deren Legaldefinitionen in Art. 3 BGS, die                       eines Einsatzes ein Geldgewinn oder ein ande-
viel diskutierte Massnahme zur Netzsperrung
von nicht bewilligten Spielangeboten in Art. 86
ff. BGS, welche im Rahmen des Referendums
oftmals als «Internetzensur» bezeichnet wurden
sowie die Verschärfung der Straf bestimmungen
                                                                          Das neue Geldspiel-
gemäss Art. 130 f. BGS, genannt werden. Anlass                            gesetz geht zu weit
für das neue Gesetz war die im Jahre 2012
angenommene Volksinitiative «Für Geldspiele                               und reguliert die Un-
im Dienste des Gemeinwohls». Das Geldspiel-
gesetz setzt damit den mit Annahme der Ini-
                                                                          terhaltungsspielin-
tiative neu eingeführten Art. 106 BV um.                                  dustrie in einem un-
Während unter dem alten Spielbankengesetz
ein Verbot für Online-Durchführungen von                                  terträglichen Masse.
Glücksspielen galt, ist mit Inkrafttreten des
neuen Gesetzes diese Tätigkeit für konzessio-
nierte Spielbanken erlaubt. Gleichzeitig werden
solche Angebote von nicht konzessionierten
                                                                     rer geldwerter Vorteil in Aussicht steht, der
und damit überwiegend ausländischen An-
                                                                     ganz oder überwiegend vom Zufall abhängt»
bietern gesperrt, was im Sinne des Geldspiel-
                                                                     definiert wurde. Neu werden diese Spiele gene-
monopols liegen dürfte. Der Erlass soll eine
                                                                     reller und ohne das Kriterium des überwiegen-
zweck- und zeitgemässe Regelung des Geldspiels
                                                                     den Zufalls unter dem Begriff des Geldspiels in
schaffen, die Bevölkerung angemessen vor den
                                                                     Art. 3 lit. a BGS wie folgt umschrieben: «Spiele,
Gefahren des Geldspiels schützen und die
                                                                     bei denen gegen Leistung eines geldwerten
Verwendung der Spielerträge für Sozialversi-
                                                                     Einsatzes oder bei Abschluss eines Rechtsge-
cherungen regeln (Botschaft zum Geldspiel-
                                                                     schäfts ein Geldgewinn oder ein anderer
gesetz vom 21.10.2015, BBI 2015 8387, S. 8389,
                                                                     geldwerter Vorteil in Aussicht steht». Das
nachfolgend Botschaft zum BGS). Gleichzeitig
                                                                     problembehaftete Kriterium des überwiegenden
wurde wohl versucht, die bisherigen Abgren-

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Zufalls wird weggelassen. Bestehen bleibt aber                       schick des Spielers entschieden wird, sondern
der Begriff des Geschicklichkeitsspiels, das neu                     der Zufallscharakter überhandnimmt (man
als Geldspiel gilt, bei dem der Spielgewinn ganz                     könnte dafür allenfalls die altrechtlichen
oder überwiegend von der Geschicklichkeit der                        Qualifikationsverfügungen der ESBK heran-
Spielenden abhängt. Die Legaldefinition des                          ziehen. Dies entsprechen aber nicht mehr der
Geschicklichkeitsspiels beinhaltet damit zwin-                       neuen Konzeption von Spielkategorien). c) Der
gend das Geldspiel. Zusätzliche Kriterien zur                        Anbieter des Geldspiels verfügt über die nötige
Abgrenzung des Geschicklichkeitsspiels lassen                        Bewilligung oder Konzession gemäss dem
sich dem Art. 2 der Verordnung über Geld-                            Geldspielgesetz.
spiele (nachfolgend VGS) entnehmen. Eine
wichtige Ausnahme vom Geltungsbereich der                            Das Problem mit den App Spielen
Geschicklichkeitsspiele wird in Art. 1 Abs. 2 lit.                   Wer künftig Grossspiele (Lotterie, Sportwetten
b BGS festgehalten; Geschicklichkeitsspiele, die                     oder Geschicklichkeitsspiele, die automatisiert,
weder automatisiert noch interkantonal noch                          interkantonal oder online durgeführt werden)
online durchgeführt werden, sind vom Gel-                            nach Art. 3 lit. e BGS anbieten will, braucht
tungsbereich des Geldspielgesetzes ausgenom-                         dafür eine Bewilligung nach Art. 21 ff BGS. Das
men. «Jassen» und ähnliche Spiele sind damit                         Anbieten von Geschicklichkeitsspielen birgt
nicht vom Geldspielgesetz erfasst, sofern solche                     damit strengere Auflagen als früher. Einerseits
Spiele kantonal in einer geschlossenen Gruppe                        benötigt die Veranstalterin von Grossspielen
und nicht über eine App mit online Teilnehmern                       als solche eine Bewilligung der interkantonalen
gespielt werden, selbst wenn um Geldeinsätze                         Behörde, welche nur unter Voraussetzung der
gespielt wird. Erste Abgrenzungsschwierig-                           in Art. 22 BGS genannten Kriterien erteilt wird.
keiten lassen sich für die Zukunft unschwer                          So muss sie unter anderem eine juristische
daran erkennen, dass beispielsweise das Poker-                       Person nach Schweizer Recht sein, einen guten
spiel explizit von Art. 3 lit f BGS erfasst wird,                    Ruf geniessen, sich über die rechtmässige
weil es nach Dafürhalten des Bundesgerichts                          Herkunft der Geldmittel ausweisen und finan-
im Unterschied zum Jassspiel überwiegenden                           zielle oder sonstige Beteiligungen an anderen
Zufallscharakter hat (BGE 136 II 291, E. 5 ff.)                      Unternehmen offenlegen. Andererseits bedarf
und deshalb kein Geschicklichkeitsspiel dar-                         es einer eigenständigen Bewilligung zur Durch-
stellt. Abgesehen vom Pokerspiel ist dies aber                       führung des Grossspiels nach den Artikeln 24
für kein anderes Kartenspiel abschliessend                           ff BGS. Diese Doppelauflage dürfte – sollte sie
geklärt. Die Abgrenzungsproblematik zum                              tatsächlich und umfassend durch die inter-
überwiegenden Zufall eines Spiels bleibt damit                       kantonale Behörde umgesetzt werden – zu er-
trotz der neuen Definition des Geldspiels vor-                       heblichen Problemen in der Spielindustrie,
handen.                                                              insbesondere in der Kleinspielindustrie, wie in
                                                                     den App-Stores, führen.
Geldspiele sind zusammengefasst neu nur
unter drei Kriterien zulässig: a) Es handelt sich                    Die auf den App-Stores (google Play, Apple Store,
um ein Geldspiel, das gemäss Art. 1 Abs. 2 lit.                      Amazon Appstore etc.) vorhandenen Applika-
a BGS im privaten Kreis gespielt wird. Dabei                         tionen sind Programme, welche durch ein
ist die Abgrenzung des privaten Kreises zwar                         Rechtsgeschäft, d.h. durch das Herunterladen
eng auszulegen, hängt aber von diversen Kri-                         auf das eigene Gerät, erworben werden. Ohne
terien ab (Botschaft zum BGS, S. 8433), welche                       Belang ist, ob die Applikation «gratis» zur
teilweise in Art. 1 VGS genannt sind. b) Das                         Verfügung gestellt oder käuflich erworben wird.
Geldspiel stellt ein Geschicklichkeitsspiel dar,                     Denn einerseits wird heute oft mit der Weiter-
das unter Art. 1 Abs. 2 lit. b BGS fällt. Bis auf                    gabe persönlicher Daten «bezahlt» und anderer-
das Pokerspiel bleibt ungeklärt, wann ein Ge-                        seits ändert die Unentgeltlichkeit an dem
winn nicht mehr überwiegend durch das Ge-                            Rechtsgeschäft nichts. Schon durch das Her-

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unterladen der Applikation kann damit allen-                         Rechtsgeschäft und dem «in Aussicht stellen
falls das Kriterium des «Abschluss eines                             eines Geldgewinnes oder eines anderen geld-
Rechtsgeschäftes» gemäss Art. 3 lit. a BGS er-                       werten Vorteils».
füllen, womit man sich im Bereich des Geld-
spiels bewegt.                                                       Dies bedarf einer genaueren Analyse. Denn es
                                                                     ist nicht ohne weiteres klar, dass dieses Krite-
Bei der Analyse von Umsatzzahlen fällt ins                           rium bei der Mehrzahl von Spielen auf dem
Auge, dass die umsatzstärksten Applikationen                         App-Store gegeben ist. Beispielhaft wird dies
vorwiegend kostenfrei downloadbare Spiele                            am App-Store Spiel «Clash of Clans» gezeigt,
sind. Auf den vordersten Rängen liegen oftmals                       welches seit Jahren unter den umsatzstärksten
die Spiele «Candy Crush», «Clash of Clans»,                          App’s rangiert. Die Mehrzahl der angebotenen
«Fornite” und «Pokemon GO». Einzig die Appli-                        Spiele funktioniert nach ähnlichen Prinzipien.
kationen «Tinder» und «Netflix» vermögen mit
den Umsätzen dieser Spiele zu konkurrieren.                          Das Spiel «Clash of Clans» kann gratis im
Das Problem mit dem neuen Geldspielgesetz                            App-Store heruntergeladen werden. Nach einer
wird damit offenkundig: Ein Spielumsatz kann                         Registrierung bekommt jeder Spieler ein fikti-
für kostenfrei herunterladbare Spiele nur ge-                        ves Dorf. Dieses Dorf kann sukzessive ausgebaut
                                                                     und verbessert werden. So kann man durch
                                                                     den Auf- und Ausbau von Goldmienen, Waffen-
                                                                     schmieden und Truppenausbildungszentren
                                                                     das Dorf vorantreiben und so stärkere Kampf-
Die neue und einheit-                                                truppen ausbilden. Diese werden eingesetzt,
                                                                     um die Dörfer anderer Spieler zu «plündern».
liche Definition des                                                 Dafür wird nach Einsatz einer bestimmten
Geldspiels, das so-                                                  Goldeinheit online ein Angriff gegen einen
                                                                     zufälligen Teilnehmer gestartet, mit welchem
wohl altrechtliche                                                   je nach Geschicklichkeit des Spielers und
                                                                     Stärke seiner Truppen mehr oder weniger
Glücksspiele wie Ge-                                                 Ressourcen des Gegenspielers geplündert wer-

schicklichkeitsspiele                                                den. Die Ressourcen werden wiederum dazu
                                                                     verwendet, das Dorf aufzubessern, Truppen
erfasst, erlaubt keine                                               oder Angriffe zu verstärken usw. Ziel des Spiels
                                                                     ist es, sein eigenes Dorf und die Ressourcen
klare Grenzziehung                                                   durch Mauern, Truppen und Verteidigungs-

mehr.                                                                stellungen vor anderen Angriffen zu schützen
                                                                     und gleichzeitig möglichst effektiv andere
                                                                     Dörfer anzugreifen, um die fremden Ressour-
                                                                     cen zu ergattern. Die Ressourcen (Gold, Juwelen
                                                                     etc.) können nicht nur bei anderen Spielern
neriert werden, wenn Spieler für In-App Käufe
                                                                     geholt werden, sondern durch Geldbeträge im
bezahlen, m.a.W. einen Geldeinsatz leisten.
                                                                     Store (sogenannte In-App-Käufe) gekauft wer-
Unbestritten dürfte sein, dass es sich bei den
                                                                     den. So kosten bspw. 14’000 Juwelen CHF 100.00.
erwähnten Spielen um Geschicklichkeitsspiele
                                                                     Diese Juwelen können verwendet werden, um
handelt, welche online sowie interkantonal
                                                                     das Dorf schneller auszubauen, Gold für den
durchgeführt werden und teilweise automati-
                                                                     Bau von neuen Häusern zu kaufen oder spe-
siert ablaufen. Somit sind sämtliche Kriterien
                                                                     zielle Angebote in Anspruch zu nehmen. Die
von Art. 3 lit. e BGS erfüllt. Zu prüfen bleibt
                                                                     Ressourcen stellen damit geldwerte Vorteile
die Kausalität zwischen dem Einsatz oder
                                                                     dar, weil die Vorteile nicht nur erspielt, sondern

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ebenfalls durch Geld erkauft werden können.                          geldwerten Vorteil. Durch die neue und ein-
Ergo erspielt man sich durch den Einsatz solcher                     heitliche Definition des Geldspiels, welches
Ressourcen und seine Geschicklichkeit wiede-                         sowohl altrechtliche Glücksspiele wie Geschick-
rum Ressourcen, die einen umgewandelten                              lichkeitsspiele erfasst, kann keine klare Gren-
Geldwert haben. Diese Ressourcen können nicht                        ze mehr gezogen werden, ob ein Spiel der Unter-
wieder in Geld umgewandelt werden, was ge-                           haltung dient oder ein pekuniäres Ziel verfolgt.
mäss Gesetz aber kein Kriterium für die Be-                          Wer einen geldwerten Einsatz leistet oder ein
jahung eines Geldspiels ist. Voraussetzung                           Rechtsgeschäft abschliesst und damit eine
bildet einzig, dass durch Rechtsgeschäft oder                        Tätigkeit in Form eines Spiels freischaltet, das
Leistung eines geldwerten Einsatzes ein Geld-                        wiederum einen geldwerten Vorteil in Aussicht
gewinn oder ein anderer geldwerter Vorteil in                        stellt, befindet sich neu im Bereich des bewil-
Aussicht steht. Ein Geldgewinn oder geldwerter                       ligungspflichten Geldspiels.
Vorteil muss demnach weder ausbezahlt, noch
überhaupt erwirtschaftet werden. Die ge-                             Internationaler Diskurs zum Geldspiel
plünderten und erspielten Ressourcen fungie-                         Die geschilderte Problematik wird zurzeit inter-
ren im Spiel als Geldersatz (quasi als Spieljetons),                 national diskutiert und bildet nicht nur in der
zumal sie einerseits als Zahlungsmittel im Spiel                     Schweiz Zündstoff für die Spielindustrie. «Skin
benützt werden, andererseits sogar durch                             Gambling» bezeichnet international die teil-
tatsächliche Geldzahlungen an den Anbieter                           weise bereits beschriebene Verwendung von
gekauft werden können.                                               virtuellen Währungen (Ressourcen, Ausrüs-
                                                                     tungen, Punkte etc.) als Einsatz oder Handels-
Die Botschaft zum BGS führt aus, das Geldspiel                       ware innerhalb von Online-Spielen oder zum
werde durch zwei Elemente charakterisiert: die                       Wetten auf bestimmte Ereignisse. Dafür gibt
Leistung eines Einsatzes einerseits und die                          es diverse Anbieter, welche bis heute trotz in
damit verbundene Gewinnmöglichkeit anderer-                          Kraft treten von den Art. 86 ff. BGS uneinge-
seits. Beide Elemente müssten in Geld oder                           schränkt zugänglich sind (gamdom.com,
Geldsurrogat bestehen. Dem geldwerten Einsatz                        csgoempre.com usw. [vgl. Glarner/Körner/
ist der Abschluss eines Rechtsgeschäftes irgend-                     Schmid, Lootboxen und Skin Gambling im
welcher Art gleichgestellt. Als solche seien etwa                    Schweizer Glücksspielrecht, in: Jusletter
der Kauf von Spieljetons, das Entgelt für eine                       21.01.2019, Rz. 9]). Die virtuellen Währungen
Dienstleistung oder ein Abo-Abschluss ver-                           werden unter dem Begriff «Skins» zusammen-
bunden mit der Vergabe von Spielteilnahmen                           gefasst. «Lootboxen» sind virtuelle Schatzkisten,
zu handhaben. Kein Geldspiel liegt hingegen                          die im Spiel gefunden, erspielt, erworben oder
vor, wenn zwar ein geldwerter Einsatz geleistet                      gewonnen werden können. Der Inhalt der Boxen
wird, der Geldgewinn aber entfällt, wie bspw.                        kann bekannt oder unbekannt sein. Massgaben
bei einem Flipperkasten (Botschaft zum BGS,                          für den Charakter einer Lootbox ist nur der
S. 8436). In diesem Fall dient der Geldeinsatz                       beinhaltete Vorteil für das Spiel (vgl. auch
nur der Unterhaltung ohne Aussicht auf einen                         Glarner/Körner/Schmid, a.a.O., Rz. 7).
Gewinn.
                                                                     Die belgische Glücksspielkommission hat als
Weil ein geldwerter Vorteil nur in Aussicht                          eine der ersten den Einsatz von Lootboxen in
stehen und nicht mehr primäres Ziel des Spiels                       gewissen Spielen dem Glücksspiel zugeordnet.
sein muss, wird mit der Legaldefinition des                          So wurden die Spiele Overwatch, Counter-Strike:
Geldspiels belanglos, ob ein Spiel vorwiegend                        Global Offensive und FIFA 18 als Glücksspiele
der Unterhaltung dient oder nur auf die Er-                          qualifiziert und verboten, weil die Spiele
wirtschaftung eines Gewinnes abzielt. Ist ein                        Lootboxen angeboten haben. Die Anbieter von
erspielbarer Vorteil ebenfalls käuflich erwerb-                      Overwatch und Counter-Strike haben die
lich, handelt es sich unbestritten um einen                          Lootboxen aus dem Spiel entfernt. Der Anbieter

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von FIFA 18 (Electronic Arts) hat sich vorerst                       schon beim Downloaden eines Spiels, allenfalls
dagegen gewehrt und die Lootboxen weiterhin                          das erste Element des Geldspiels. Dem Wortlaut
angeboten. Nachdem Belgien ein Ermittlungs-                          gemäss müssten sogar einseitige Rechtsgeschäf-
verfahren gegen den Anbieter eigeleitet hatte,                       te erfasst sein. Ob das Spiel der Bewandtnis
knickte dieser ein und entfernte die Lootboxen                       nach der Unterhaltung dienen soll oder ein
aus dem Spiel.                                                       klassisches Casinospiel darstellt, hat keine
                                                                     Bedeutung mehr, sofern im Spiel geldwerte
Bemerkenswert an diesem Beispiel ist, dass es                        Vorteile erspielt werden können. Wo früher ein
sich bei den drei Spielen dem Charakter nach                         sinnvoller Unterschied zwischen Geschicklich-
um reine Unterhaltungsspiele handelt, welche                         keit- und Glücksspiel vorgenommen wurde, ist
auf der Playstation, X-Box oder einem handels-                       eine solche nur noch innerhalb der Kategorie
üblichen Computer gespielt werden. Die Spiele                        des Geldspiels vorhanden. Die Konzeption
werden käuflich erworben. Die Lootboxen im                           scheint misslungen. Denn jedes Spiel wird
Spiel können, müssen aber nicht gekauft werden                       entweder durch ein Zufallselement oder die
und bilden nicht primäres Ziel des Spiels. Das                       Geschicklichkeit des Spielers entschieden.
Spiel kann auch ohne den Kauf dieser Lootbo-                         Damit sind fortan vom Anwendungsbereich des
xen gespielt werden. Da der Inhalt teilweise                         Geldspielgesetzes nur noch jene Spiele ausge-
unbekannt ist, folglich vom Zufall abhängt,                          nommen, welche in Art. 1 Abs. 2 BGS ausdrück-
was man erhält, gelten sie nach belgischem                           lich genannt sind und solche Spiele, bei denen
Recht als Glücksspiel. Die Anbieter der Spiele                       keine Art von geldwertem Gewinn zu erwarten
sind international tätige Unternehmen mit                            ist (bspw. Flipperkasten, Dart etc.). Kann ein
erheblichen Ressourcen. Die Auswirkungen auf                         allfälliger Gewinn in Form einer virtuellen
die Kleinspielindustrie von App-Stores sind                          Währung wiederverwendet werden, sprich als
offensichtlich und werden nicht auf sich warten                      Zahlungs- oder Tauschmittel benützt oder
lassen.                                                              weiter investiert werden, beweget man sich im
                                                                     Bereich eines geldwerten Vorteils. Klar erfüllt
Fazit                                                                ist das Element des geldwerten Vorteils, wenn
Das Geldspielgesetz bringt einige Lösungsan-                         der erspielte Vorteil durch echtes Geld oder
sätze mit sich, welche den hohen und kaum                            andere Skins gekauft werden kann. Die Aus-
mehr überschaubaren technischen Möglich-                             zahlung des geldwerten Vorteils in Form von
keiten zum Geldspiel Einhalt gebieten sollen.                        Geld ist kein Kriterium für die Bejahung des
Die neue Legaldefinition des Geldspiels ver-                         Geldspiels. Der Gewinn darf als virtuelle
zichtet zwar komplett auf das Element des                            Währung im Spiel verbleiben und erfüllt
Zufalls, führt dies durch die Verwendung der                         trotzdem den Begriff des geldwerten Vorteils.
Legaldefinition des Geschicklichkeitsspieles                         Das Element des Einsatzes, welches kumulativ
jedoch durch die Hintertür wieder ein, womit                         zum gewinnbaren geldwerten Vorteil vorliegen
diese Teilproblematik letztlich nicht gelöst                         muss, wir neu derart weit gefasst, dass es nach
wurde. Es werden nur innerhalb der Kategorie                         hier vertretener Auffassung praktisch immer
des Geldspiels Unterscheidungen zwischen                             erfüllt ist. Ob das Rechtsgeschäft einseitig oder
Geschicklichkeitsspiel, Lotterie und Sport-                          zweiseitig abgeschlossen wird, ist nicht relevant.
wetten getroffen. Erfasst soll jedes Spiel sein,                     Der Begriff des Geldspiels erfasst damit neu die
das «gegen Leistung eines geldwerten Einsatzes                       überwiegende Mehrzahl der auf dem Markt
oder bei Abschluss eines Rechtsgeschäftes einen                      (App Stores, Spielkonsolenspiele, PC-Spiele)
Geldgewinn oder einen anderen geldwerten                             vorhanden Spiele. Spiele die käuflich erworben
Vorteil in Aussicht stellt». Da der Abschluss                        werden verfügen meist über Lootboxen im Spiel,
eines Rechtsgeschäftes irgendwelcher Art dem                         um den Umsatz für den Anbieter zu steigern.
geldwerten Einsatz gleichgestellt ist, erfüllt                       Kostenlos verfügbare Spiele bauen oft massgeb-
man beim Eingehen einer Verpflichtung, bspw.                         lich darauf auf, dass der Spieler im Spiel In-App

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Käufe tätigt, um Skins oder Geldsurrogate zu
                                                                     Spiel der Unterhaltung dient, ist kein mass-
erwerben, ansonsten sich die Umsatzzahlen
                                                                     gebendes Kriterium mehr. Es wäre eine zweite
solcher Spiele nicht erklären lassen. Können
                                                                     Kategorie zur Abgrenzung von der Unterhal-
gewonnen Vorteile eines Spiels über Drittplatt-
                                                                     tungsspielindustrie zwingend angezeigt.
formen verkauft oder gehandelt werden, er-
füllen diese «Skins» den Begriff eines geld-
                                                                     Die Zukunft der Unterhaltunsspielindustrie
werten Vorteils, obwohl der Anbieter des Spiels
                                                                     unter dem neuen Geldspielgesetz
den Handel selbst allenfalls nicht einmal an-
                                                                     Für die Unterhaltungsspielindustrie und die
bietet, geschweige denn kontrollieren kann. Die
                                                                     Spieler bedeutet das neue Geldspielgesetz ein
überwiegende Mehrzahl der heute angebotenen
                                                                     Rückschlag. Letztlich wird es der Politik und
Spiele beinhaltet damit Vorteile in Form von
                                                                     den Vollzugsbehörden (ESBK und Comlot)
Lootboxen oder Skins oder das Spiel basiert
                                                                     überlassen sein, wie weit man den Anwendungs-
sogar massgeblich nur auf geldwerten Ressour-
                                                                     bereich des neuen Geldspielgesetzes legt und
cen, die im Spiel immer weiter investiert werden.
                                                                     wie strikte man das Gesetz umsetzt. «Wo kein
Nach dem Wortlaut des Gesetzes erfüllt jedes
                                                                     Richter, da kein Henker». Wird das Gesetz
dieser Elemente den Begriff des Geldspiels.
                                                                     künftig im Rahmen des hier Beschriebenen
                                                                     Anwendung finden, müssten praktisch sämt-
Eine Differenzierung muss einzig für Lootboxen
                                                                     liche Spielanbieter, seien dies Grossanbieter
vorgenommen werden: Kann eine Lootbox als
                                                                     von Konsolenspielen oder Kleinanbieter von
Teil des Spiels ohne Einsatz eines geldwerten
                                                                     App-Store Spielen, die nötigen Konzessionen
Einsatzes geöffnet werden, handelt es sich trotz
                                                                     und Spielbewilligungen einholen. Die Voraus-
Zufallselement nicht um ein Geldspiel, sofern
                                                                     setzungen dazu sind streng, d.h. man muss
man das Angebot nicht als einseitiges Rechts-
                                                                     insbesondere eine juristische Person nach
geschäft betrachtet. Wird es als Schenkung
                                                                     schweizerischem Recht sein und all seine fi-
betrachtet, wäre es nur vom Wortlaut ausge-
                                                                     nanziellen Beteiligungen an anderen Unter-
nommen, wenn es zur Verkaufsförderung ge-
                                                                     nehmen offen legen. Der Schweizer Markt
mäss Art. 1 Abs. 2 lit. d BGS dient. Muss ein
                                                                     dürfte für die geforderten Anstrengungen zu
Einsatz für das Öffnen der Lootbox getätigt
                                                                     wenig lukrativ sein, weshalb das Mekka der
werden, ist der Inhalt der Lootbox aber bekannt,
                                                                     Spielindustrie auch künftig nicht in der Schweiz
so handelt es sich um einen einfachen Kauf
                                                                     ihren Sitz finden wird.
innerhalb des Spiels. Ist für das Öffnen der
Lootbox ein Einsatz nötig und dem Spieler
                                                                     Wäre das Ziel des neuen Geldspielgesetzes das
unbekannt, was er dafür erhalten wird, liegt
                                                                     Suchtpotenzial und die schädlichen Auswir-
ein Geldspiel vor, wenn der Inhalt einen geld-
                                                                     kungen von Spielen aller Art generell zu be-
werten Vorteil darstellt. Das Verwenden solcher
                                                                     kämpfen, müssten die neuen Regelungen be-
Lootboxen wäre dann - wie in Belgien - nach
                                                                     grüsst werden. Dies liegt aber nicht mehr im
dem neuen Geldspielgesetz verboten.
                                                                     Sinn und Zweck des Art. 106 BV. Das neue
                                                                     Geldspielgesetz geht zu weit und erfasst die
Die neue Konzeption des Geldspielbegriffes ist
                                                                     Unterhaltungsspielindustrie in einem unerträg-
misslungen, weil ein «Gegenpol» zu dieser
                                                                     lichen Masse. Wird das neue Gesetz in seinem
Kategorie fehlt. Denn der überwiegende Teil
                                                                     vollen schöpferischen Potential zur Anwendung
von modernen Spielen ist dergestalt, dass inner-
                                                                     kommen, muss ein Grossteil der Unterhaltungs-
halb des Spiels Punkte in Form einer virtuellen
                                                                     industrie im schweizerischen Markt blockiert
Währung gewonnen und weiterverwendet
                                                                     werden.
werden können. Wird aber in irgendeiner Form
um geldwerte Vorteile gespielt, befindet man
                                                                     Wie mit den diskutierten Unklarheiten in der
sich in der Kategorie des Geldspiels. Ob es sich
                                                                     Unterhaltungsspielindustrie tatsächlich ver-
um ein klassisches Glückspiel handelt oder das

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fahren wird, bleibt abzuwarten. Sollte die hier                      führen dazu, dass ein mehrheitlich der Unter-
vertretene Ansicht ihre Richtigkeit behalten,                        haltung dienendes Spiel schlimmstenfalls als
scheint der gesetzliche Auftrag der Vollzugs-                        Geldspiel qualifiziert und im Schweizer Markt
behörden zur Bekämpfung illegalen Geldspiels                         gesperrt wird, während sich der Anbieter des
angesichts der Masse an Spielen eine Herkules-                       Spiels sogar wegen eines Verbrechens - meist
aufgabe darzustellen, welcher sie auch mit den                       wohl eines gewerbsmässig begangenen Ver-
neuen Massnahmen des BGS nicht nachkommen                            brechens gemäss Art. 130 Abs. 2 BGS – oder
kann. Beachtet man, dass heute noch Casino-                          einer Übertretung schuldig machen kann und
spiele als App frei im Apple Store downloadbar                       damit bis zu maximal fünf Jahren Freiheits-
sind, dürfte es noch einige Zeit benötigen, bis                      strafe riskiert. Gemäss Botschaft wurde mit
die Vollzugsbehörden Zeit finden, sich mit der                       Übertretungstatbestand in Art. 131 Abs. 1 lit a
hier beschriebenen Problematik auseinander-                          BGS sogar ein Auffangtatbestand geschaffen,
zusetzen. Das Beispiel von Belgien zeigt hin-                        der sicherstellt, dass «die Durchführung von
gegen, dass dies durchaus bereits Realität ist.                      Geldspielen ohne Bewilligung straf bar ist, selbst
Gewinner des neuen Gesetzes sind damit nur                           wenn das betreffende Spiel in keine gesetzlich
die Casinos, welche im Unterschied zu früher                         definierte Spielkategorie fällt» (vgl. Botschaft
durch nunmehr gesetzlich verankerten Aus-                            zum BGS, S. 8416).
schluss jeglicher ausländischer Konkurrenz
auch online die komplette Markthoheit auf dem                        So bleibt letztlich, was schon immer bekannt
Spielmarkt in der Schweiz haben. Verlierer ist                       war: Das Casino gewinnt immer.
die Unterhaltungsspielindustrie, welche sich
durch das neue Gesetz in gefährliches Terrain
begibt. Unklarheiten bleiben bestehen und

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