Ein Blick ins EMVG hilft bei der Rechtsfindung - EMV - beam-Verlag
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EMV Ein Blick ins EMVG hilft bei der Rechtsfindung EN55032/35, linie, auch wenn diese formalju- leitungsgeführte ristisch nicht (direkt) bindend ist. Störspannung, Privatrechtlich Einstrahlung, ESD. agiert das EMVG hauptsächlich Richtig, aber das mit drei Schnittstellen: EMVG umfasst a) Vertragsrecht bzw. Gewähr- weit mehr als die leistungsrecht EMV-Technik. Ein b) Lauterbarkeitsrecht juristischer Blick hinter c) Deliktsrecht/Produkthaftung das Gesetz. Nun ist die Richtlinie, wie „Gesetz über die elektroma- auch in deren Einführungs- gnetische Verträglichkeit von linien bezeichnen, denn sie bil- In diesem Zusammenhang pla- leitfaden angegeben, keine Betriebsmitteln“ oder Elektro- den einen Rahmen für Rechts- kativ ein paar Worte zur Klar- Sicherheitsrichtlinie. Sie dient magnetische-Verträglichkeit- vorschriften zur Harmonisierung stellung der Bindungswirkung ausschließlich einem Funkti- Gesetz (EMVG) – so sperrig der Bedingungen für die Ver- einer EU-Richtlinie: Vergessen onsschutz, denn letztendlich ist wurde die Richtlinie 2014/30/ marktung von Produkten und Sie sie einfach! durch einen EMV-Fehler nur in EU in Deutschland benannt. einen Bezugspunkt für geltende den seltensten Fällen ein Scha- Entwicklungsabteilungen fin- Rechtsvorschriften. Die darauf Das ist natürlich nicht ernst den an Personen oder Sachen den hier einen Strauß von tech- basierenden lex specialis Richtli- gemeint, hat aber den Hinter- zu erwarten. Folgerichtig sind nischen Normen und Entstör- nien wie z.B. 2014/30/EU für die grund, dass eine (EU)-Richtli- Fälle aus dem Deliktshaftungs- maßnahmen. Aber Juristen sehen EMV orientieren sich im Aufbau nie gem. Art.288 EU-Vertrag recht (BGB §§823ff) oder aus das EMVG losgelöst von tech- an diesen und passen sich dem keine direkte Rechtswirkung dem Produkthaftungsrecht mit nischen Details und subsumie- technischen Zweck an. gegen ein Rechtssubjekt wie Bezug zur EMV wohl eher die ren das Ganze mehr oder weni- z.B. ein Unternehmen aufweist. Ausnahme als die Regel. In der ger stur unter den Gesetzestext, Die Richtlinie ist nur gegenüber Niederspannungs- oder Maschi- Zum jetzigen Zeitpunkt hat was zu konträren Ansichten den Mitgliedsstaaten der EU nenrichtlinie sieht das jedoch die EU mehr als 20 Richtli- und Problemen führt, je nach dahingehend bindend, diese in anders aus und kann bei diesen nien erlassen, welche eine CE- nationales Recht umzusetzen. Sichtweise eines Technikers zu Schadensersatzansprüchen oder Juristen. Die Aufmacher- Kennzeichnung vorschreiben, Dahingehend haben Verord- aus Delikts-, Vertrags- oder Pro- grafik skizziert diesen Zustand wobei natürlich nicht alle, wie nungen, egal ob seitens der EU dukthaftungsrecht führen, rein etwas näher. Hierbei gibt es zum z.B. (EU) 2016/425 (Schutz- oder national festgelegt, eine theoretisch aber natürlich auch EMVG neben den technischen ausrüstungen) einen Bezug zur direkte Rechtsbindung, ähnlich auf EMVG basierend. Normen prinzipiell drei Querver- Elektronik haben. Grundlegend einem Gesetz. Folgerichtig kodi- bindungen zu anderen Gesetzes- gilt aber, dass es Aufgabe des fiziert jeder Mitgliedsstaat seine Das CE-Zeichen bereichen mit EU-, Verwaltungs- Herstellers ist, herauszufinden eigene Umsetzung (Bild 1), so und Privatrecht. welche der Richtlinien durch wie z.B. in Österreich mittels fällt unweigerlich auf bei Inau- sein Produkt zu erfüllen sind. So Elektromagnetische Verträg- genscheinnahme des EMVGs Die Korrelation zum sind dies z.B. bei einem Netzteil lichkeitsverordnung (EMVV). (Bild 2). Doch was ist das über- zumindest die EMV-Richtlinie, haupt? Was sagt es aus? Welche EU-Recht die Niederspannungsrichtli- In der Anwendung, als auch rechtliche Bindungswirkung wird hier erzeugt? folgt dabei vorrangig aus der nie 2014/35/EU und die RoHS über Verweise aus dem EMVG, Richtlinie 2014/30/EU, aber RL 2011/65/EU (geändert EU spricht man daher natürlich zu Das CE-Zeichen ist im ersten auch über weitere Verord- 2016/425). Recht von der Pflicht zur Richt- Schritt nicht mehr als die Erklä- nungen und Richtlinien, z.B. über den Beschluss 768/2008/ EG sowie die EG-Verordnung Nr. 765/2008, welche beide die gemeinschaftliche Nomen- klatur und den Aufbau für ein identisches Grobgerüst von CE- Richtlinien bilden. Diese beiden Normen, auch New Legislative Framework (NLF) genannt, kann man somit getrost auch als Eltern der aktuellen Richt- Bild 1: Diese Grafik versinnbildlicht: Es kodifiziert jeder Mitgliedsstaat seine eigene Umsetzung 10 hf-praxis 3/2021
EMV zu vertreiben. Durch das Fehlen schen Unternehmen, aber auch des Anhang II der Richtlinie des CE-Zeichens wird dem Wirt- in deren Richtung zum Verbrau- ohne Einbindung einer benann- schaftsakteur diese Möglichkeit cher. Und genau dieses soge- ten Stelle vergeben wurde. Ein- nun genommen, das Produkt im nannte Lauterbarkeitsrecht ist fach ausgedrückt hält das CE- Zuge des Weiterverkaufs zu nut- ein potentieller Ansatzpunkt, Zeichen nicht das ein, was das zen, was letztendlich als Man- den Wettbewerber im Zuge Wort „CE-geprüft“ einem Ver- gel zu subsummieren ist. Um eines Abmahnverfahrens wäh- braucher vorspiegelt und ihn diese Probleme zu umgehen, ist len könnten, um ungewollten dadurch dazu verleiten kann, es anzuraten und letztlich auch Marktbegleitern zumindest zeit- eine Entscheidung zugunsten Bild 2: Dieses Zeichen kennen gängige Praxis, das CE-Zeichen weise den Zugang zu Märkten des Produktes zu treffen, die er Sie, aber wissen Sie auch, was es nebst den zu berücksichtigenden zu unterbinden. so nicht getroffen hätte, wenn das bedeutet? Normen sowie der nationalen Zeichen richtig gewesen wäre. Gesetze per Vertrag oder Daten- Wie kann das sein? Nehmen wir an, ein Hersteller markiert Das UWG gibt hierzu sogar rung des Herstellers gegenüber blatt zur Beschaffenheit und sein Produkt mit der Beschrif- mittels seines Anhanges ent- der Behörde (hier der BNA) über Grundlage des Produktes zu tung „CE-geprüft“. Das UWG sprechende exemplarische Ver- die Einhaltung der Richtlinie(n) erklären. Sollte dann das Produkt definiert in §3 (1) und (2) als stöße für die Anwendung von bzw. deren nationaler Umset- nicht den Normen entsprechen Generalklausel bzw. Auffang- §3 vor, worunter auch diese Art zungen im Zuge eines Verwal- oder die Kennzeichnung nicht tatbestand unlautere Handlungen der unrechtmäßigen Verwen- tungszeichens. Es ist nichts gegeben sein, so kann der Käu- als die das wirtschaftliche Ver- dung von Zeichen fällt. Wett- anderes als eine Art Produkt- fer recht einfach einen Mangel halten eines Verbrauchers beein- bewerbsrechtlich ähnlich zu Reisepass für die EU (+ EWR + ansetzen. So ist letztlich die Aus- flussende Tätigkeit. Alleine bewerten sind ebenso das Feh- EFTA), welcher dem Verkäufer sage, ob das das alleinige CE- basierend darauf könnte bereits len des CE-Zeichens, das fälsch- erlaubt, das Produkt ohne Han- Zeichen in Bezug auf die EMV ein Unterlassungsanspruch im liche Anbringen ohne Grund- delshemmnisse zu vermarkten. konkludent die Bestätigung der Zuge einer anwaltlichen Abmah- lage sowie theoretisch auch das z.B. EN55032&35 darstellt, pri- Gemäß dem Spruch „Zwei nung wegen der Begrifflichkeit Nichterfüllen der technischen vatrechtlich zumindest in Frage Juristen, drei Meinungen“ gehen „CE-geprüft“ gebildet werden. Normen. zu stellen. die weiteren Sichtweisen auch in Warum? der Rechtsprechung, inwieweit Die verwaltungsrecht- Ein Anspruch aus eher CE-geprüft? liche Schnittstelle zum und ob z.B. das Fehlen des CE- Zeichens im Zuge von privat- unerwarteter Richtung EMVG rechtlichen Verträgen wie z.B. „CE-geprüft“ suggeriert einem Kaufvertrag einen Mangel aus kann seitens des Gesetzes gegen Verbraucher einen Qualitätsstan- gibt es neben dem privatrecht- BGB §433 (Mangel Kaufver- unlauteren Wettbewerb (UWG) dard, welchen das CE-Zeichen lichen Bereich. Die BNA ist trag) oder §280 (Pflichtverlet- quasi aus dem Nichts kommen. im Zuge seiner Selbstdeklaration kraft Gesetzes (EMVG §22) die zung aus Vertrag) darstellt, oder Das UWG regelt zum einen die so nicht darstellt. Insbesondere zur Durchführung des EMVGs ob das Fehlen überhaupt ein Wettbewerbsbedingungen zwi- wenn das CE-Zeichen auf Basis bestimmte Behörde. Zu ihren Problem ist, auseinander. So hat das AG Frankfurt geurteilt, dass das Fehlen eines CE-Zeichens weder einen Sachmangel (BGB §434) noch einen Rechtsmangel (BGB §435) darstellt. Allenfalls könnten Schäden daraus über eine Pflichtverletzung (BGB §280) realisiert werden. Ähnlich gilt, inwieweit das Vor- handensein eines CE-Zeichens überhaupt eine Willenserklä- rung des Verkäufers in Richtung Käufer darstellt, in welcher er die Einhaltung der technischen Normen dem Käufer gegenüber mittels dem CE-Zeichen konklu- dent erklären will. Etwas einfacher ist die Fragestel- lung, wenn das CE-Zeichen iso- liert durch seine „Reisepassfunk- tion“ beschrieben wird, aufgrund welcher dem z.B. gewerblichen Importeur überhaupt erst erlaubt wird, das Produkt innereuropä- isch ohne Handelshemmnisse Bild 3: Vier Gruppen von Wirtschaftsakteuren 12 hf-praxis 3/2021
EMV Aufgaben gehört u.a. auch die Marktüberwachung, wozu sie sich auch der Amtshilfe des Zolls beim Import von Drittland- produkten bedient (wie auch in der Verordnung EG/765/2008 beschrieben). Im Zuge dessen prüft die BNA auf formale Fehler nament- lich i.d.H. CE-Kennzeichnung, Adressen, Anleitung und Kon- formitätserklärung, sowie auf technische EMV-Fehler, welche im EMVG auch als mit Risiko behaftet tituliert sind. Im Falle einer Nichtkonformität erlässt die Bundesnetzagentur Bild 4: Vom Bauteil bis zur Anlage gilt fast alles als Betriebsmittel einen Verwaltungsakt, in wel- chem sie die entsprechenden sam als sog. Wirtschaftsak- Verträge wie Kauf, Miete, Leihe Diskussionen führen. Im Pro- Maßnahmen sowie im Regel- teure (Bild 3) und meint damit etc. heiße Aspiranten, um unter duktschutzgesetz (ProdSG) wird falle ein Bußgeld festlegt. Ein jemanden, der im Rahmen einer das EMVG zu fallen. Theore- dieser frühe Zeitpunkt deutlicher solcher Verwaltungsakt unter- Geschäftstätigkeit handelt. Somit tisch würde auch eine Schenkung herausgestellt: scheidet sich im allgemeinen ist der private Import zur Eigen- unter das EMVG fallen, wobei Teil nicht von jedem anderen § 1 Anwendungsbereich (1) nutzung oder die eigene Herstel- es hier nicht darauf ankommt, Verwaltungsakt wie z.B. Knöll- Dieses Gesetz gilt, wenn im lung durch einen Verbraucher dass das BGB den Schenkenden chen beim Falschparken oder Rahmen einer Geschäftstätigkeit nicht durch das EMVG betroffen. in Sachen Haftung größtenteils einer Baugenehmigung. Er lässt Produkte auf dem Markt bereit- freischreibt. entsprechende Rechtsbehelfe zu, Aber Achtung, wie so oft steckt gestellt, ausgestellt oder erstmals erstrangig den Widerspruch, der die Wahrheit im Detail. Denn die Die Art der schuldrechtlichen verwendet werden. jedoch innerhalb einer Fristigkeit Aussage, ob jemand gewerblich Vereinbarung zwischen z.B. § 2 Begriffsbestimmungen 2. ist von einem Monat nach Bekannt- tätig ist, ist in diesem Zusam- Käufer und Verkäufer spielt Ausstellen, das Anbieten, Auf- gabe (§70 VwGO) gestellt sein menhang nicht nur davon abhän- dabei eine eher untergeordnete stellen oder Vorführen von Pro- muss. Wird diese Frist nicht gig, ob eine Kaufmannseigen- Rolle, sondern es richtet sich dukten zu Zwecken der Werbung eingehalten, so ist nur unter schaft gem. HGB §§1-7 vor- ausschließlich nach den Vorga- oder der Bereitstellung auf dem bestimmten Bedingungen oder liegt oder eine Eintragung in ein ben des EMVGs. Der Zeitpunkt, Markt. bei Formfehlern ein sog. Wie- Register, sondern es wird auch ab welchem ein Gerät EMVG dereinsetzen in den vorherigen die Auslegung des Finanzamts konform sein muss, ergibt sich In der Praxis wird letztendlich Stand möglich. angesetzt, ob jemand permanent, dabei u.a. aus der Legaldefini- der Vorgang der Bereitstellung selbstständig und mit Gewinnab- tion §3 10. Hierbei ist der Zeit- deutlich nach vorne verlegt, z.B. Abgesehen davon, dass seitens punkt des Inverkehrbringens als zum Import, so dass, zumindest sicht Dinge verkauft. des EMVGs eine gesetzliche das erstmalige Bereitstellen defi- auf dem Papier, nur konforme Mitwirkungspflicht der Wirt- niert. Formal müsste somit nach Produkte in die EU importiert schaftsakteure sowieso festge- Bereitstellung auf dem der EMVG-Definition z.B. bei werden bzw. dort zum Vertrieb schrieben ist, z.B. gem. EMVG Markt einem Verkaufsprozess zumin- bereitliegen. §9 (4), kann es im Fall der Fälle kein Fehler sein, eventuell unter Sollte also jemand im größe- dest ein Angebot des Verkäufers Einen Sonderfall stellen die Inanspruchnahme eines Anwalts ren Stil Produkte im Drittland vorliegen, damit man den Ver- sogenannten Fullfillment-Dienst- mit der BNA entsprechend koo- einkaufen, um diese auf einer kaufsvorgang als grundlegend leister (FFC) dar, welche Dritt- perativ zusammenzuarbeiten, Onlineplattform zu verkaufen, angestoßen betrachten kann. landprodukte, die sich bereits denn letztendlich hätte die BNA kann er schnell trotz Kennzeich- Nun stellt aber juristisch das physisch in der EU in Zollfrei- auch die Möglichkeit, Maßnah- nung Privatverkauf im gewerb- Ausstellen in einem Geschäft lägern befinden, im Auftrag des men zu Lasten des Wirtschafts- lichen Bereich enden. „Größerer oder das „Anbieten“ in einem Drittlandlieferanten entnehmen akteurs eigenmächtig durchzu- Stil“ bedeutet dabei in diesem Onlineshop typischerweise und an Kunden mit Sitz in der führen und/oder ein Zwangsgeld Zusammenhang nicht zwangs- eben noch kein Angebot dar, EU senden. Es ist einem pflicht- festzusetzen. läufig mehrere tausend Produkte sondern nur die sog. Aufforde- bewussten Importeur nur denk- im Jahr. Hierbei umfasst diese rung zur Abgabe eines solchen bar schlecht zu erklären, warum Besonderheiten des Definition auch weit mehr als durch den potentiellen Käufer, die EU hier (noch) mit zwei den Verkauf. Die Begrifflichkeit das sog. invitatio ad offeren- Maßstäben misst und zum einen EMVGs „Bereitstellung auf dem Markt“ dum. Damit wären Geräte, wel- den Importeur voll dem EMVG wollen wir uns nun genauer definiert jede entgeltliche oder che z.B. unbestellt auf Halde und anderen Richtlinien unter- anschauen. Das EMVG und auch unentgeltliche Abgabe zum im Lager des Herstellers oder wirft und zum anderen den Dritt- andere NLF-Richtlinien definie- Vertrieb, Verbrauch oder zur Importeurs liegen, (noch) nicht landlieferanten nebst seinem ren die Stufen von der Herstel- Verwendung. Somit sind schon vom EMVG umfasst. Diese Aus- Erfüllungsgehilfen (Dienstlei- lung bis zum Vertrieb gemein- einmal alle schuldrechtlichen legung könnte zu mannigfaltigen ster) von den Richtlinien mehr 14 hf-praxis 3/2021
EMV oder weniger entbindet bzw. Und wie stark sind tung in Landessprache zu sein. EMVG und der Konformitätser- in Bezug auf potentielle Maß- technische Inhalte Im Vorfeld im sog. Konformi- klärung für das Komplettgerät nahmen diese nicht durchset- tätsprozess stellt der Hersteller befreit ist oder das Gesamtsystem vertreten? zen kann oder will. Obgleich die Übereinstimmung zu den in Summe messtechnisch sauber der Dienstleister i.d.R. in der Wer das EMVG durchblättert, Normen oder, falls gewünscht, ist. Anders sieht es aus, wenn die EU ansässig ist, ist es umstrit- wird auch keine Inhalte tech- auch zum „Kaffeesatz“ sicher. Systemteile einzeln verkauft wer- ten, ob er nun als Händler oder nischer Art finden. Das EMVG Dabei ist der Hersteller nicht den. Wobei man auch hier unter Spediteur mit fremden Waren definiert keine Feldstärken, gezwungen, eine benannte Stelle Umständen Gefahr läuft, dass, (= Erfüllungsgehilfe und damit Abstände, dBµV, Höhenscan etc. (EMV-Labor) einzubinden. Er wenn bestimmte Zubehörteile nicht unter die Richtlinien fal- Es ist mehr oder weniger losge- kann auch durch eigene Unter- mehr oder weniger zwingend lend) einzugruppieren ist und löst von technischen Details. So suchungen bzw. über das Design vorgegeben sind, man dadurch damit mit Maßnahmen belegt ergibt sich der erste Bezug zur die Konformität sicherstellen. doch wieder von einem Kom- werden kann. Die 2014/35/EU Technik aus §4, worin erwähnt Während des Konformitätspro- plettsystem ausgehen kann und eröffnet nun zumindest im Falle wird, dass die Betriebsmittel dem zesses hat der Hersteller außer-die EMV für das Komplettsystem eines Risikoverstoßes die Mög- Stand der Technik entsprechen dem über eine Risikoanalyse & nachweisen muss. Verglichen lichkeit, über EMVG §23(4) müssen, die Emissionen ande- Bewertung bereits während des mit dem z.B. mehr als 2000 den FFC mit ins Boot der Wirt- rer Geräte nicht stören sollen Designvorgangs zu ermitteln, Paragraphen umfassenden BGB schaftsakteure zu nehmen. und das Gerät sich nicht durch ob und welche Bedingungen erscheint das EMVG auf den Immissionen stören lassen soll. repräsentativ sind und welche ersten Blick mit seinen nur 34 Auswirkungen zu erwarten sind. Paragraphen recht übersichtlich. Was umfasst denn das Technisch gesehen also nicht Die Konformitätsunterlagen wirklich hilfreich. Die letzt- Aber es beinhaltet einige Fall- EMVGs eigentlich? sind letztendlich 10 Jahre auf- stricke und Querverbindungen, endliche Verbindung zu den zubewahren. technischen Normen folgt über die es zu beachten, gilt um Pri- Diese Frage ist recht einfach zu §16, welcher eine Konformitäts- Um abschließend noch einem vat- und Verwaltungsrechtlich beantworten: nahezu alles, wie vermutung zugunsten der Ver- weiteren Vorurteil entgegen zu auf der sicheren Seite zu sein. Bild 4 zeigt. Ausnahmen hier- wendung von Normen vorgibt. treten: Auch wenn alle in einem von liegen nur dann vor, wenn Juristisch eine interessante Aus- System eingesetzten Geräte ■ Magic Power Technology z.B. im Zuge einer Sicherheits- sage. Denn diese Konformitäts- CE-konform sind, bedeutet dies GmbH norm wie der EN60601-1-2 die vermutung zugunsten der Nor- nicht automatisch, dass man vom www.mgpower.de/ EMV speziell festgelegt ist und men begründet keinen Umkehr- somit mittels eines lex specialis schluss welcher aussagt, dass, Ansatzes dem EMVG vorgeht, wenn keine Normen angesetzt das Funkanlagengesetz anzu- werden, das Betriebsmittel nicht wenden ist oder spezielle Aus- konform ist. Diese Sichtweise ist nahmen aus EMVG §2 (3) vor- natürlich ein heißes Eisen, denn liegen. Des Weiteren möchte ich wie würden ein Kunde oder die mit einem Vorurteil aufräumen, BNA wohl reagieren, wenn als nachdem die Richtlinie nur für zugrundeliegende Anforderung Geräte gilt, welche für private „Kaffeesatz vom 9.12.2020 10 Nutzer gedacht sind. Diese Ein- Uhr“ vermerkt sein würde? Falls schätzung mag daherkommen, man sich letztendlich doch ent- dass das EMVG/RL von Endnut- schließt und die Normen ansetzt, zern spricht, es aber gleichzeitig sind diese natürlich aktuell zu nicht legal definiert. wählen, z.B. mittels Verfügung 2018/C246/01. Etwas Klarheit schafft hier der Das EMVG detailliert also mehr Blue-Guide: „…bezeichnet der die formellen Bedingungen als Ausdruck Endnutzer eine natür- die technischen Details. Neben liche Person (z. B. einen Ver- dem CE- Zeichen und der Typen- braucher) oder eine rechtliche bezeichnung (oder Chargen oder Einheit (z. B. ein Unternehmen), SN-Nr.) muss der Hersteller die das Gerät bestimmungsge- und ggfs. auch Importeur Name mäß nutzt oder beabsichtigt, es und Adresse aufbringen. Diese bestimmungsgemäß zu nutzen...“ Adressen können je nach Art und Größe des Gerätes auch in Das EMVG stellt also nicht der Bedienungsanleitung ein- darauf ab, ob der Nutzer ein getragen sein, welche neben privater Verbraucher gem. BGB der Konformitätserklärung und §13 ist, sondern ausschließlich, event. Montageanleitung dem ob der Nutzer das Gerät seiner Gerät beigefügt sein muss. Ist Bestimmung nach z.B. aus dem das Gerät für einen privaten Datenblatt oder nach üblicher Verbraucher gedacht, so hat die Verwendung nutzt. Montage- und Bedienungsanlei- hf-praxis 3/2021 15
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