Korruptionsbekämpfung in der Schweiz - Studie zur Rechtsgrundlage und Praxis der kotierten Unternehmen
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Korruptionsbekämpfung in der Schweiz Studie zur Rechtsgrundlage und Praxis der kotierten Unternehmen Dezember 2011
ETHOS Die Stiftung ist Eigentümerin des Mehr Informationen sind auf Unternehmens Ethos Services, www.ethosfund.ch verfügbar. Die Ethos Stiftung wurde 1997 welches Beratungs- und zur Förderung einer nachhaltigen Vermögensverwaltungsmandate Anlagetätigkeit und eines für nachhaltige Anlagen betreut. stabilen und gesunden Ethos Services bietet Wirtschaftsumfelds gegründet. institutionellen Investoren auch Sie schliesst über 120 Analysen von schweizerische Pensionskassen Generalversammlungen mit und gemeinnützige Stiftungen Stimmempfehlungen, zusammen. administrative Unterstützung bei der Ausübung der Stimmrechte sowie ein Programm für den Dialog mit Unternehmen an. TRANSPARENCY stehen die Sensibilisierung der engagieren wollen. Die INTERNATIONAL SCHWEIZ öffentlichen Meinung, die Hauptthemen von TI Schweiz Zusammenarbeit mit Akteuren sind die Korruptionsprävention Transparency International der Zivilgesellschaft sowie der und -bekämpfung im öffentlichen Schweiz ist die Schweizer Dialog mit Vertretern aus Politik Beschaffungswesen, im Sektion von Transparency und Wirtschaft. Privatsektor, im Sport und in der International und setzt sich für Entwicklungszusammenarbeit, die Korruptionsprävention und Die Mitglieder von TI Schweiz die Offenlegung der -bekämpfung in der Schweiz ein. sind einerseits Unternehmen Finanzierung der politischen und Organisationen aus dem Parteien und der TI Schweiz wurde 1995 als Privatsektor oder NGOs, die in Abstimmungskampagnen und unabhängiger, politisch neutraler der Entwicklungszusammen- die Rückführung gestohlener und nicht-gewinnorientierter arbeit tätig sind sowie Vermögenswerte. Verein gegründet. Im Vorder- Einzelpersonen, die sich in der grund der Arbeit von TI Schweiz Bekämpfung der Korruption www.transparency.ch Autoren Hinweis © ® Ethos und Transparency International Schweiz, 2011 Ethos Für diese Studie verwendeten Jean Laville, Vizedirektor Ethos und Transparency Jede vollständige oder Simon Perrin, Senior Analyst International Schweiz auszugsweise Wiedergabe bedarf Sybille Gianadda, Analyst Informationen aus Quellen, die der Zustimmung von Ethos und Anlegern und der Öffentlichkeit Transparency International Transparency International zugänglich sind, z.B. Geschäfts- Schweiz. Zitate sind nur mit Schweiz berichte, Internetseiten der Quellenangabe erlaubt. Jean-Pierre Méan, Präsident Unternehmen sowie direkte Auskünfte der untersuchten Fotos: Keystone, Gettyimages, Kontakt Unternehmen. Obwohl die Heiner H. Schmitt. Gedruckt auf Angaben mehrfach geprüft «RecyStar», 100% Altpapier ohne Ethos wurden, kann ihre Richtigkeit Bleichmittel. Vinzenz Mathys, Corporate nicht garantiert werden. Ethos Communications Manager und Transparency International Transparency International Schweiz lehnen jede Schweiz Verantwortung für die Anne Schwöbel, Direktorin Genauigkeit der veröffentlichten Daniela Christen, Kommunikation Informationen ab.
INHALT INHALT 3 VORWORT 5 KURZ UND BÜNDIG – DER ÜBERBLICK 6 DIE ANLEGER UND DIE KORRUPTION 8 FAKTEN UND ZAHLEN ZUR WELTWEITEN KORRUPTION 10 KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG IN DER SCHWEIZ: DIE STUDIE 11 RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG 12 1. Bestechung von Amtsträgern 14 2. Bestechung im Privatsektor 17 3. Verantwortlichkeit des Unternehmens 19 4. Räumlicher Geltungsbereich 21 5. Politische Diskussion in der Schweiz 22 SCHWEIZER UNTERNEHMEN UND KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG 25 1. Einbezug von Verwaltungsrat und Geschäftsleitung 26 2. Annahme von Antikorruptionsgrundsätzen 28 3. Verbreitung der Grundsätze, Schulung der Angestellten 32 4. Schaffung eines Alarmsystems 34 5. Kontrolle der Umsetzung von Integritätsprogrammen 38 6. Berichterstattung über Antikorruptionsprogramme 40 SCHLUSSFOLGERUNG 43 ANHANG 44 | 3
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VORWORT Darüber herrscht Einigkeit: Die Organisationen und Institutionen nötig. Dies gilt insbesondere für Korruption in all ihren verschiede- verschont, braucht es eine breite die Bereiche der privatwirtschaftli- nen Formen ist schädlich. Die Gegenwehr: Um sämtliche chen Korruption, der Finanzierung Korruption, ob sie nun den Formen der Korruption zu von politischen Parteien, der öffentlichen oder privatwirtschaft- bekämpfen, müssen alle Akteure indirekten Korruption und lichen Bereich betrifft, hat mobilisiert und zur Zusammenar- Gefälligkeitszahlungen. verheerende Folgen für die beit motiviert werden. wirtschaftliche Entwicklung eines Allgemein bekennen sich die Landes. Die negativen Auswirkun- In diesem Sinne verfassten die Führungsinstanzen der in dieser gen erstrecken sich zudem auf Ethos Stiftung und Transparency Studie untersuchten Unterneh- gesellschaftliche Bereiche wie die International Schweiz – in gleicher men zur Korruptionsbekämpfung Lebensqualität, das Bildungswe- Weise über Korruption besorgt – und bekunden ein starkes sen, die Funktionsweise der diese Studie in Zusammenarbeit. Engagement. Die beobachtete politischen Institutionen, den Beide Organisationen anerken- Vielfalt an Massnahmen zur Rechtsstaat und selbst den nen, dass in den letzten Jahren Korruptionsbekämpfung beweist Umweltschutz. dank den Anstrengungen von aber auch, dass sich viele Behörden und verschiedener Unternehmen noch nicht an die Während heute die Korruption Schweizer Unternehmen anspruchsvollsten internationalen einhellig verurteilt wird, so Fortschritte im Kampf gegen die Standards angepasst haben. Aber bekämpfen die betroffenen Korruption erzielt wurden. Dies nur mit der Umsetzung Akteure sie erst allmählich in zeigt sich an den strategischen glaubwürdiger und wirksamer koordinierter Weise. Die Staaten Überlegungen, den zahlreichen Massnahmen werden die begannen bereits vor einigen Massnahmen und Best Practices Unternehmen bedeutend zur Jahren, das Problem wirksam zu zur Korruptionsbekämpfung, weltweiten Verminderung von regulieren. welche die grössten kotierten Korruption beitragen können. Unternehmen in der Schweiz Auch die Akteure der Privatwirt- einführten. Wir hoffen, dass diese Studie schaft erkannten den Umfang und sowohl auf institutioneller als die Komplexität der Korruption. Angesichts der geltenden auch privater Ebene Verbesserun- Angesichts der mit der Korruption Vorschriften in der Schweiz gen in der Korruptionsbekämp- verbundenen Gefahren wirkten erweisen sich diese Anstrengun- fung auszulösen vermag. Sie soll Unternehmen und ihre An- gen zwar als lobenswert aber dazu beitragen, dass sich die spruchsgruppen aktiv am auch als ungenügend. Umfassen- Schweiz und ihre Unternehmen Zustandekommen freiwilliger und dere und strengere gesetzliche als Vorbild im Kampf gegen die ehrgeiziger Standards für die Bestimmungen sind für eine Korruption etablieren. Ethos und Bekämpfung der Korruption mit. Harmonisierung mit den Transparency International Normen wie die „Geschäfts- fortschrittlichsten Gesetzgebun- Schweiz danken den in dieser grundsätze für die Bekämpfung gen, wie beispielsweise in den Studie zitierten Unternehmen für von Korruption“ von Transparency USA oder in Grossbritannien, ihre Offenheit und Mitarbeit. International ergänzen die gesetzlichen Bestimmungen wirkungsvoll. Dies gilt insbeson- dere, wenn diese zur Regulierung sämtlicher Korruptionspraktiken nicht strikt und umfassend genug sind. Jean Laville Jean-Pierre Méan Da die Korruption weder Vizedirektor Präsident bestimmte Weltregionen noch Ethos Transparency International Schweiz | 5
KURZ UND BÜNDIG – DER ÜBERBLICK 1. SCHWEIZER ANTI- auf sich warten lassen. Bis jetzt Engagement der Führungsinstan- KORRUPTIONSGESETZ gibt es in der Schweiz erst ein zen hervor. Das erstarkte ERHÄLT ZÄHNE Urteil zur strafrechtlichen Bewusstsein gegenüber Verantwortung von Unternehmen Korruptionsschäden, die Im Vergleich zu den neunziger sowie drei Urteile im Zusammen- weltweite Verdichtung gesetzli- Jahren steht die Korruptionsbe- hang mit der Bestechung von cher Normen und der wachsende kämpfung heute besser da. ausländischen Beamten. Druck von Zivilgesellschaft und Positiv ist die Entwicklung Investoren sind die Hauptgründe insbesondere im grenzüberschrei- Die international tätigen für diese positive Dynamik. Mehr tenden Bereich, wo sich Schweizer Gesellschaften dürfen Transparenz und Ehrlichkeit liegen Korruption im Zuge der jedoch nicht nur die einheimische sozusagen im Trend. Globalisierung zuvor praktisch Gesetzgebung im Auge haben. ohne Reglementierung ausbreiten Sie müssen der US- konnte. Eine Reihe von amerikanischen und seit kurzem Standards gegen Korruption im internationalen Instrumenten auch der britischen Rechts- öffentlichen Bereich unter der Schirmherrschaft von auffassung Rechnung tragen: OECD, Europarat und Vereinten Beide beruhen auf einer Auch bei der Korruptionsbekämp- Nationen setzen nun rechtliche extensiven Interpretation der fung im öffentlichen Sektor Massstäbe, die von zahlreichen Exterritorialität. Die Anwendung zeigen die SMI-Unternehmen Staaten übernommen wurden. amerikanischen Rechts Engagement. In deren Praxis Zumindest im Prinzip, denn oft ausserhalb der Grenzen der passen Absicht (formelles Verbot) hinkt die Umsetzung der Absicht Vereinigten Staaten hat sich in und Umsetzung (Schulung, hinterher. den letzten Jahren stark gehäuft. Warnsystem, Prüfverfahren) Ein paar Schweizer Unternehmen weitgehend zusammen. Aus Die Schweiz hat sich dieser haben dies schmerzlich erfahren gutem Grund: In letzter Zeit Entwicklung nicht verschlossen. müssen. wurden die Strafnormen für Ihre Gesetzgebung genügt den Korruption in der öffentlichen neuen internationalen Standards Verwaltung verschärft. Im weitgehend: So gilt Bestechung Einklang mit nationalen und ausländischer Funktionäre als 2. SCHWEIZER UNTERNEH- internationalen Gesetzen Delikt und eine Bestimmung über MEN UND KORRUPTIONS- begegnet der Markt dieser die strafrechtliche Verantwortung BEKÄMPFUNG Entwicklung, indem er sich an der Unternehmen soll diese dazu Standards und guten Beispielen ermuntern, Antikorruptionspro- orientiert. gramme anzunehmen und Starkes Engagement der anzuwenden. Generell wird die Führungsorgane Umsetzung der schweizerischen Unterschiedliche Praxis Gesetzgebung als zufriedenstel- Die Unternehmen des Swiss gegenüber komplexeren lend beurteilt. Market Index (SMI) haben die Korruptionsformen korruptionsbedingten Herausfor- Einige Schwachstellen sind derungen erkannt. Entsprechende Grosse Unterschiede zwischen jedoch nicht behoben: etwa Informationen sind auf verschie- den Unternehmen des SMI bezüglich Korruption im privaten denen Ebenen zu finden und sie zeigen sich gegenüber anderen Bereich, Schutz der Whistle- stimmen, laut Studienergebnis, unstatthaften oder gefährlichen blower, Finanzierung politischer optimistisch: Die Gesellschaften Praktiken, die von der Schweizer Parteien oder Sanktionen für sind gewappnet, um potenzielle Gesetzgebung noch nicht oder mitverantwortliche Unternehmen. Korruptionsfälle aufzudecken, in ungenügend erfasst werden. Und die Anwendung der neuen den Griff zu bekommen oder zu Dabei geht es um korrupte gesetzlichen Bestimmungen hat verhindern. Dabei sticht das Handlungen zwischen privatwirt- 6 |
schaftlichen Akteuren, um schlagen. Alarmsysteme müssen Transparenz bei der indirekte Korruption, die den Schutz der Whistleblower Veröffentlichung von Finanzierung politischer Parteien, garantieren, sofern diese in Treu Korruptionsdaten Wohltätigkeitsspenden oder und Glauben handeln. Gefälligkeitszahlungen. Diese oft Die Anspruchsgruppen der komplexen Korruptionsformen Die Studie zeigt signifikante Unternehmen – darunter die sind mit jenen im öffentlichen Abweichungen zwischen institutionellen Investoren – Bereich nur bedingt vergleichbar. ausgeklügelten Warnsystemen messen den nichtfinanziellen und einfacheren, die den Informationen kotierter Formell untersagen beispielswei- Informanten weit weniger Schutz Gesellschaften immer grössere se nur fünf SMI-Unternehmen bieten. Auf gesetzlicher Ebene ist Bedeutung zu. Entsprechende jegliche Gefälligkeitszahlungen. diese Frage in der Schweiz aktuell qualitative und quantitative Daten Die bescheidene Zahl ist damit Gegenstand politischer Debatten. erlauben ein besseres Urteil erklärbar, dass die Schweiz für Da eine gesetzliche Bestimmung darüber, in welchem Masse ein solche Zahlungen an öffentliche zum Schutz des Whistleblowers Unternehmen Korruptionsgefah- Akteure im Ausland kein Verbot im Unternehmen fehlt, sind die ren ausgesetzt ist. Investoren kennt. Hier müssten die Firmen Praktiken sehr unterschiedlich. möchten diesbezügliche heute höhere Ziele verfolgen und Wer ein ausgeklügeltes System Gegenstrategien begutachten und Gefälligkeitszahlungen ausdrück- geschaffen hat, tat dies nicht aus wissen, welche konkreten lich verbieten, sind diese doch in Gründen der Gesetzeskonformi- Programme verwirklicht werden, der Regel nichts anderes als tät. Motivation dürfte wohl eher um Korruptionsprobleme zu Bestechungsgelder. die Einsicht sein, dass dieses verhindern. Instrument erlaubt, einen Mehrere kotierte, im Ausland Missbrauchs- oder Betrugsver- In den Jahresberichten ist die tätige und dort gut ausgebauten dacht rasch und intern anzuge- Transparenz zum Thema generell gesetzlichen Normen unterworfe- hen. Und nur so können mangelhaft: Die publizierten ne Schweizer Grossunternehmen Mitarbeiter Missstände Informationen reichen in der haben sich bereits für anspruchs- anprangern, ohne sich vor Regel nicht aus, um Korruptionsri- vollere Standards entschieden, Sanktionen fürchten zu müssen. siken und mögliche Gegenmass- welche die Vielschichtigkeit der Etliche Unternehmen formulieren nahmen zu beurteilen. Eine Korruptionsfrage berücksichtigen. aber auch Misstrauen gegenüber Feststellung, die insbesondere für Diese Anpassung an strengere einem ausgebauten Alarmsys- die Kommunikation zu Betrugs- Spielregeln (level playing field) ist tem: Sie befürchten negative und Korruptionsfällen im bei kleineren Unternehmen Auswirkungen, vor allem in Form Berichtsjahr gilt. Ebenso fehlen weniger ausgeprägt: Meist sind ungerechtfertigter Anschuldigun- Informationen zu den ergriffenen deren Ressourcen bescheidener gen. Gegenmassnahmen, mit denen und das Auslandgeschäft spielt die Probleme in den Griff zu bei ihnen eine kleinere Rolle. Um diesen Mangel an klaren bekommen sind. Nicht zuletzt fällt Vorschriften zu beheben und den auf, dass nur wenige Unterneh- Unternehmen einen Rahmen bei men externe Prüfer beiziehen, um Genesis der Alarmsysteme der Anwendung eines Whistleblo- die Korruptionsdaten verifizieren wer-Warnsystems zu vermitteln, zu lassen. Warnsysteme in Form von wäre es wünschenswert, dass „Whistleblower“-Meldestellen der schweizerische Gesetzgeber haben in den kotierten Grossun- hier aktiv eingreift. ternehmen Einzug gehalten. Sie ermöglichen es den Angestellten, im Fall von Betrug oder Betrugsverdacht Alarm zu | 7
DIE ANLEGER UND DIE KORRUPTION Die Folgen der Korruption auf der Der Fall Siemens ist ein Operative Risiken makroökonomischen Ebene sind sprechendes Beispiel für den bekannt: Unter anderem Kampf gegen die Korruption, den Bei ungenügender Governance im beeinträchtigt Korruption das das US-Justizministerium und die Bereich Korruptionsbekämpfung Wirtschaftswachstum, den US-Börsenaufsichtsbehörden mit sind Unternehmen gegenüber Wettbewerb, ausländische der Anwendung des „Foreign finanziellen Betrügereien in ihren Direktinvestitionen, die Corrupt Practices Act“ eingeleitet verschiedenen Formen Demokratie und politischen haben. Seit 2006 stand das (Korruption, Insiderdelikte, Institutionen, die Lebensqualität Unternehmen im Zentrum Interessenkonflikte, Unterschla- und Bildungschancen der mehrerer Untersuchungen in gungen, usw.) stark exponiert. Bevölkerung, wie auch den Deutschland, den Vereinigten Eine zweideutige Unternehmens- Zustand der Infrastrukturen und Staaten und anderen Ländern. kultur in Korruptionsfragen wie den Schutz der Umwelt. Aus Diese entlarvten die systemati- auch das Fehlen eines effizienten diesen Gründen schrecken sche Korrumpierungspraxis Managementsystems fürs Anleger vor Investitionen in öffentlicher Organe, in die Handling entsprechender besonders korruptionsgefährde- Siemens verwickelt war. In Konflikte können schwerwiegen- ten Ländern zurück. Korruption Deutschland und den Vereinigten de Dysfunktionen innerhalb des verschont keine der vielfachen Staaten musste das Unterneh- Unternehmens bewirken. Und Anspruchsgruppen von Unter- men insgesamt 1,6 Milliarden US- wahrscheinlich weiten sich die nehmen. Doch institutionelle Dollar Strafe bezahlen. Hinzu Probleme auch auf Lieferanten Investoren sind den nachstehen- kamen die Kosten für Rechtsan- und weitere Geschäftspartner den Risiken besonders ausge- wälte, interne Audits und aus. Ausserdem riskieren setzt. Denn langfristig sinkt der Untersuchungen in Höhe von Unternehmen, die für ihre Unternehmenswert. annähernd einer Milliarde US- Toleranz gegenüber unlauteren Dollar. Indem Siemens in die Praktiken bekannt sind, von Kooperation mit den US- anderen kommerziellen Akteuren Finanzielle und strafrechtliche Behörden einwilligte und die oder unredlichen Beamten Risiken Bedingungen der Vereinbarung erpresst zu werden. akzeptierte, bezahlte das Heute, da die Korruptionsbekämp- Unternehmen insgesamt Über die rechtlichen Konsequen- fung im öffentlichen Sektor 2,6 Milliarden US-Dollar, um zen hinaus nehmen schlecht strenger und effizienter geworden diesen öffentlichen Korruptions- gewappnete Unternehmen das ist, werden die kommerziellen skandal in Deutschland und den Risiko in Kauf, ihre „license to „Gewinne“, die sich ein Vereinigten Staaten definitiv operate“ einzubüssen: Indem sie Unternehmen durch Bestechung beizulegen. von öffentlichen Märkten oder Schmiergeldzahlung ausgeschlossen werden und erhoffen kann, durch die Kosten Das Fehlen adäquater Verfahren, Kunden verlieren. der Nichtkonformität zunichte um Korruptionsfälle zu verhindern gemacht. Die Medien haben in beziehungsweise zu entdecken jüngster Zeit verschiedene und in den Griff zu bekommen, Affären zutage gebracht. Sie alle erhöht mit Blick auf die aktuellen enden im selben Fazit: Die gesetzlichen Bestimmungen die finanziellen Sanktionen für Sanktionskosten für fehlbare Unternehmen, die in öffentliche Unternehmen. Neue Gesetze Korruptionsfälle verwickelt sind, sehen zudem die strafrechtliche können sehr hoch ausfallen Verfolgung der Führungsinstan- (Siemens, Halliburton, BAE, zen vor. Daimler, Alcatel-Lucent, Panalpina, usw.)1. 8 |
Reputationsrisiken pen. Die Belegschaft misst der Ein Unternehmen mit einem Integrität des Arbeitgebers hohe ethisch einwandfreien, auf der Korruption hat negative Folgen für Bedeutung zu. Unternehmen Verwirklichung eines ambitiösen das Image des Unternehmens, gefährden mit korruptionsbeding- Antikorruptionsprogramms Korrekturen sind teuer. Sie hat ten Imageverlusten die Loyalität beruhenden Ruf sichert sich auch starken Einfluss auf die der Mitarbeiterinnen und einen Wettbewerbsvorteil Wahrnehmung der sozialen Mitarbeiter. Damit riskieren sie, gegenüber der Konkurrenz. Es Verantwortung eines Unterneh- wertvolle Arbeitskräfte zu bindet Kunden, denen diese mens durch die Anspruchsgrup- verlieren. Dimension wichtig ist. Geschäftsgrundsätze zur Bekämpfung von Korruption Mehr und mehr gründen institutionelle Investoren ihre Eine Arbeitsgruppe, die auf Initiative von Transparency International und Social Anlageentscheidungen auf Accountability International einberufen wurde, hat die „Geschäftsgrundsätze Umwelt-, Sozial- und Corporate- zur Bekämpfung von Korruption“ erarbeitet. Diese Gruppe, die immer noch Governance-Kriterien. Sie aktiv ist, setzt sich aus Vertretern der Wirtschaft, der Zivilgesellschaft und der nehmen die von den kotierten Akademie zusammen. Gesellschaften verwirklichten Grundsätze und Strategien zur Die eigentlichen Prinzipien sind deren zwei: erstens die Korruption in all ihren Korruptionsbekämpfung zur Formen – sei es direkt oder indirekt – zu verhindern und zweitens ein Anti- Kenntnis. Nach dem Vorbild der Korruptionsprogramm einzuführen. Das Dokument beschreibt die Elemente institutionellen Investoren, eines Anti-Korruptionsprogramms: Verbot von Bestechungs- und Schmiergeld- welche die Grundsätze für zahlungen (facilitation payments), Einführung von Regelungen betreffend der verantwortungsbewusstes Spenden an politische Parteien oder an wohltätige Organisationen sowie die Investment der Vereinten Regelung von Sponsoring oder wie mit Geschenken, Einladungen und Spesen Nationen (UNPRI) unterzeichnet umgegangen werden soll, damit diese nicht als versteckte Bestechungszahlun- haben, nehmen heute viele gen fungieren. Das Programm beinhaltet organisatorische Massnahmen in der Anleger ihre direkte Verantwor- Unternehmung: Der Verwaltungsrat und die oberste Geschäftsführung müssen tung wahr: Sie kümmern sich um das Programm vollumfänglich unterstützen, das auch auf die Geschäftsbezie- die ökonomische, soziale und hungen ausgeweitet werden soll: Filialen, Gemeinschaftsunternehmen (Joint ökologische Leistung der Ventures) und Konsortien, Agenten, Zulieferer und Lieferanten. Das Anti- Unternehmen, in die sie Korruptionsprogramm muss sich ebenfalls im Personalmanagement äussern: investieren. es muss Bestandteil von Schulungen und einer transparenten Kommunikation nach innen und nach aussen sein. Ausserdem müssen den Angestellten Die von Transparency Internatio- vertrauliche und geschützte Kanäle offenstehen, über die sie Rat suchen sowie nal für die Privatwirtschaft Verletzungen des Anti-Korruptionsprogramms in der Unternehmung melden entwickelten Geschäftsgrundsät- können. ze sind ein anerkanntes Instrument im Kampf gegen die Und nicht zuletzt soll die Unternehmung schwarze Kassen verbieten und seine Korruption. Institutionelle internen Kontrollsysteme regelmässig überprüfen lassen. Auch das Anti- Investoren fördern aktiv deren Korruptionsprogramm soll regelmässig überprüft und angepasst werden. In Anwendung durch kotierte ihrer aktuellen Version wird in den „Geschäftsgrundsätzen zur Bekämpfung der Unternehmen. Korruption“ ebenfalls empfohlen, das Anti-Korruptionssystem von einer unabhängigen Stelle überprüfen zu lassen. TI Schweiz stellt eine deutsche Version der Geschäftsgrundsätze, die speziell auf kleine und mittlere Unternehmen angepasst sind, zur Verfügung. Weitere 1 Halliburton: USD 579 Millionen; BAE: Informationen finden Sie unter: www.transparency.ch/de/publikationen/ USD 400 Millionen; Daimler USD 185 Millionen; Panalpina: USD 82 Millionen; Publikationen_TI_Schweiz/index.php?navanchor=2110050 Alcatel-Lucent: USD 137 Millionen | 9
FAKTEN UND ZAHLEN ZUR WELTWEITEN KORRUPTION Gemäss Überzeugung der im • Gemäss einem Weltbankbe- • In einer Umfrage von Control Bereich Korruptionsbekämpfung richt von 2004 beträgt die Risks im Jahr 2007 bei 350 spezialisierten Organisationen – gesamte Korruption in Form Grossunternehmen verschie- so auch Transparency Internatio- von Bestechungsgeldern 1000 dener Sektoren erklären mehr nal und die Weltbank – hat Milliarden US-Dollar pro Jahr. als die Hälfte der Befragten in Korruption negative Auswirkun- In Tat und Wahrheit dürfte den Bereichen Bauwesen, gen auf das Wirtschaftswachs- diese Schätzung die reale Bergbau, Öl- und Gasförde- tum, den Wettbewerb, ausländi- Korruptionssumme schon rung, dass ihnen in den letzten sche Direktinvestitionen, damals unterboten und sich die fünf Jahren wegen Beste- Demokratie und politische Summe seither verdoppelt chungszahlungen der Institutionen, die Bildungschan- haben. Konkurrenten wichtige cen der Bevölkerung, den Geschäftsabschlüsse Zustand der Infrastrukturen und • Nach einer 2007 von der entgangen sind. den Schutz der Umwelt. Kurzum, Martin-Luther-Universität in auf die grundlegende Lebensqua- Halle-Wittenberg zusammen lität. mit PricewaterhouseCoopers durchgeführten Untersuchung Angesichts der Diskretion, die verlieren die deutschen korrupte Transaktionen umgibt, Unternehmen jährlich mehr als ist es schwierig, exakte Zahlen sechs Milliarden Euro infolge über die Kosten zu liefern, die von von Korruption, Veruntreuung den verschiedenen Korruptions- und Betrug. formen verursacht werden. Ausserdem werden ungerechtfer- • PricewaterhouseCoopers hat tigte Vorteile nicht immer in im November 2009 bei über monetärer Form gewährt. Einige 3000 Geschäftsleitern aus 54 Studien vermitteln dennoch Ländern eine Umfrage über interessante Schätzungen:1 Wirtschaftsbetrug durchge- führt. Ein Drittel der Antwor- • In einem 2007 veröffentlichten tenden erwähnt, im Vorjahr Weltbankbericht werden die Zeuge missbräuchlicher von Funktionären in Schwellen- Zahlungen gewesen zu sein. und Entwicklungsländern An erster Deliktstelle steht die kassierten Bestechungsgelder Veruntreuung (67%), gefolgt auf jährlich zwanzig bis vierzig von Unterschlagungen (38%) Milliarden US-Dollar geschätzt. und Korruptionspraktiken Das entspricht zwanzig bis (27%). vierzig Prozent der offiziellen Entwicklungshilfe. 1 Für weitere Informationen siehe www.transparency.org.uk/corruption-data 10 |
KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG IN DER SCHWEIZ: DIE STUDIE Ethos und Transparency Bei der Bestandsaufnahme Die Bestandsaufnahme erfasst International Schweiz haben 2011 berücksichtigte Ethos sechs öffentlich zugängliche Daten, aber gemeinsam diese Studie über die Aspekte: vom Einbezug der auch Informationen, die Ethos im Korruptionsbekämpfung in der Führungsorgane in die Korrupti- Rahmen des Dialogs mit Schweiz erarbeitet und onsbekämpfung bis zur Unternehmen mitgeteilt und hier veröffentlicht. Die Publikation ist Übernahme und Anwendung von zusammengefasst wurden. Die in zwei Hauptteile gegliedert. Antikorruptionsgrundsätzen. Für präsentierten guten Praktiken der jeden der sechs Bereiche wurden SMI-Gesellschaften entstammen Der erste Teil wurde von spezielle Kriterien entwickelt. Unterlagen, die auf den Transparency International Aspekte und Kriterien gründen firmeneigenen Websites online Schweiz verfasst. Im Vordergrund hauptsächlich auf den Geschäfts- stehen: zum Beispiel Verhaltens- steht die nationale und internatio- grundsätzen, die Transparency kodex, Grundsätze, Richtlinien, nale Rechtslage gegenüber der International zielgerichtet auf die Jahres- und Nachhaltigkeitsbe- Korruption im privatwirtschaftli- Korruptionsbekämpfung richt. chen und öffentlichen Bereich. entwickelt hat1. Der zweite Teil ist ein Praxisbe- Bei den neunzehn untersuchten richt zu den Grundsätzen und SMI-Unternehmen stiess Ethos Strategien der Korruptionsbe- auf verschiedene Beispiele einer kämpfung von Schweizer guten Praxis: sowohl bei Grossunternehmen. Ethos führte inhaltlichen Aspekten der die Untersuchung bei den Antikorruptionsgrundsätze, wie zwanzig Unternehmen des Swiss auch bei deren Anwendung. Die Market Index (SMI) per 30. Juni guten Beispiele werden in jedem 2011 durch. Einzige Ausnahme ist Kapitel hervorgehoben. Sie sind Swatch Group: Die Informationen zwar nicht umfassend, illustrieren zur Antikorruptionspolitik auf der nach Ansicht von Ethos jedoch Website oder in anderen Strategien und Wege, die den Publikationen reichen nicht aus, Erwartungen der institutionellen um in der Studie berücksichtigt zu Investoren sowie der Zivilgesell- werden. Somit beziehen sich die schaft bezüglich Antikorruptions- Ergebnisse generell auf eine praxis gerecht werden. Gruppe von neunzehn Gesell- schaften. 1 Business Principles for Countering Bribery, www.transparency.org/ global_priorities/private_sector/ business_principles | 11
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG Das Anti-Korruptionsstrafrecht hat Als Reaktion darauf beschlossen Entwicklung einer sich in den letzten fünfzehn die amerikanischen Gesetzgeber Antikorruptionsgesetzgebung Jahren stark weiterentwickelt. alle Bestechungszahlungen im In- Am Anfang dieser Entwicklung und Ausland zu verbieten. Da bis Dieser Umgang mit Korruption steht ein amerikanisches Gesetz anhin Korruption lediglich in einer hatte zur Folge, dass die meisten aus den 1970er Jahren, das die nationalen Dimension wahrge- Korruptionsdelikte im Ausland nie Korruption fremder Amtsträger nommen wurde, nämlich, dass bestraft wurden, da die unter Strafe stellt. Damals - in der jedes Land selbst für die Empfänger der Bestechungszah- Präsidialzeit Carters - stellte die Korruptionsbekämpfung seiner lungen oft eine Position inne amerikanische Öffentlichkeit und Beamten und Politiker verant- hatten, die es ihnen erlaubte, die Politszene mit Schrecken fest, wortlich sei, stellte eine staatlichen Institutionen zu ihren dass es für amerikanische grenzüberschreitende Regelung Gunsten zu kontrollieren. Eine Unternehmen an der Tagesord- eine neuartige Massnahme dar. tatsächliche Umsetzung des Anti- nung lag, beträchtliche Summen Die Staaten hatten sich bis zu Korruptionsrechtes in internatio- an Bestechungsgeldern zu diesem Zeitpunkt nicht um nalen Beziehungen war also nur bezahlen, um sich Aufträge im Bestechungsdelikte ihrer Bürger möglich, wenn das Recht des Ausland zu sichern. Eine im Ausland (oder um Bestechung Herkunftslandes des Bestechen- Untersuchung brachte zu Tage, von Ausländern im Allgemeinen) den angewendet wurde. Diese dass 400 Unternehmen einen gekümmert, weil dies im Lösung wählte die USA 1977 mit Gesamtbetrag von 300 Millionen Zuständigkeitsbereich des der unilateralen Verabschiedung US-Dollar (ein beachtlicher Betrag Herkunftslandes des Bestoche- des Foreign Corrupt Practices Act zu jener Zeit) ausländischen nen lag. (FCPA)1, eines Gesetzes, das die Politikern und Beamten Bestechung fremder Amtsträger zukommen liessen, damit diese in den USA strafbar machte. ihre Produkte erwarben. Der grösste Skandal betraf das Dieser politisch mutige Akt wurde Unternehmen Lockheed, das von Seiten der Wirtschaft stark enorme Bestechungssummen kritisiert. Die dem Gesetz einsetzte, um seine F-104 unterworfenen, amerikanischen Starfighter zu verkaufen. Unternehmen beklagten sich, dass sie anderen Unternehmen gegenüber benachteiligt seien. Diese könnten weiterhin Bestechungsgelder zahlen und Vorteile anbieten, um potentielle Kunden für sich zu gewinnen und Märkte zu erschliessen – und zwar auf Kosten der amerikani- schen Konkurrenz. 12 |
Neues internationales Die OECD-Konvention gilt als Das jüngste dieser Abkommen ist Instrumentarium grosser Fortschritt der Bemühun- das Übereinkommen der gen zur grenzübergreifenden Vereinten Nationen gegen Um Verluste zu verhindern, aber Korruptionsbekämpfung. Mit ihrer Korruption (United Nations ohne das Gesetz wieder Ratifizierung verpflichten sich die Convention against Corruption, abzuschaffen und dabei das Staaten, Korruption fremder UNCAC5), das von mehr als zwei Gesicht zu verlieren, mussten Amtsträger in ihrer eigenen Dritteln der 193 UNO-Mitglied- also Länder, deren Unternehmen Gesetzgebung strafbar zu staaten ratifiziert worden ist. Das in Konkurrenz mit den amerikani- machen, Strafen mit abschre- erste globale Instrument zur schen Unternehmen standen, ckender Wirkung einzuführen und Korruptionsbekämpfung überzeugt werden, ein mit dem gegenseitig Amtshilfe zu leisten. behandelt alle mit Korruption in FCPA vergleichbares Gesetz zu Die Konvention sieht zudem ein einem weiteren Sinne zusam- verabschieden. Die Organisation Peer-Review Verfahren zur menhängenden Aspekte und für wirtschaftliche Zusammenar- Überprüfung der Übereinstim- beinhaltet ebenfalls Bestimmun- beit und Entwicklung (OECD) bot mung von nationalen Gesetzge- gen über die Rückführung von einen optimalen Rahmen dieses bungen mit der Konvention und gestohlenen Vermögenswerten. diplomatische Vorhaben deren Umsetzung vor. Alle OECD- umzusetzen, da sie die Zusam- Mitgliedstaaten2 haben Von den hier aufgelisteten menarbeit zwischen wirtschaftlich gegenwärtig die Konvention Abkommen hat zweifellos die stark entwickelten Ländern, deren ratifiziert. Hinzu kommen die OECD-Konvention das Schweizer Unternehmen somit die grössten Nicht-Mitgliedstaaten Südafrika, Recht am stärksten beeinflusst. Bestechungssummen aufbringen Argentinien, Brasilien und Die Schweiz musste in Folge der können, koordiniert. Es dauerte Bulgarien. Ausserdem wurde am Ratifizierung ihr Strafgesetzbuch jedoch zwei Jahrzehnte bis die 25. Mai 2011 Russland dazu substantiell ergänzen, um den amerikanischen Bemühungen eingeladen, der Konvention Vorgaben der Konvention zu Früchte trugen und mit der beizutreten. entsprechen. Zurzeit behandelt OECD-Konvention gegen die das Schweizer Recht Korruption Bestechung ausländischer Die Schweiz ist ausserdem in drei Bereichen: Die Bestechung Amtsträger im internationalen Mitglied des Strafrechtsüberein- von Amtsträgern, die Bestechung Geschäftsverkehr, ein internatio- kommens über Korruption des zwischen Privatpersonen und die nales Instrument geschaffen Europarates, das am 27. Januar strafrechtliche Verantwortlichkeit wurde, das die OECD-Vertrags- 1999 unterzeichnet wurde und von Unternehmen. staaten dazu verpflichtet, die am 1. Juli 2002 in Kraft trat3. Bestechung ausländischer Dieses Abkommen geht in Amtsträger unter Strafe zu einigen Punkten weiter als die stellen. Die Konvention wurde am OECD-Konvention. Es beinhaltet 17. Dezember 1997 unterzeichnet unter anderem Bestimmungen und ist am 15. Februar 1999 in zur Korruption im Privatsektor, zur Kraft getreten. nicht gebührenden Einflussnah- me, und zur Geldwäscherei bei Erträgen aus Korruptionsdelikten.4 | 13
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG 1. BESTECHUNG VON Der Bestechungstatbestand Schmuck oder Uhren, die ohne AMTSTRÄGERN Aufmerksamkeit zu erregen Die Tatbestandsvoraussetzungen transportiert werden können) Der erste Bereich betrifft die der aktiven und passiven zählen zu den gängigen Bestechung von Amtsträgern Bestechung stehen sich Bestechungsmitteln. Es spielt einschliesslich der Beamten, die gegenüber wie Spiegelbilder. Die dabei keine Rolle, ob diese gegenwärtig im StGB (Kapitel 19, aktive Bestechung besteht darin Vorteile einem Amtsträger oder Art. 322ter–322octies) geregelt einen nicht gebührenden Vorteil einem Dritten gewährt werden, ist. Dieser Artikel behandelt zu versprechen oder zu solange dies mit den Pflichten gleichzeitig die aktive Bestechung gewähren, dagegen macht sich des Amtsträgers nicht zu (jemanden bestechen) und die jemand der passiven Bestechung vereinbaren ist. passive Bestechung (sich schuldig, wenn er einen nicht bestechen lassen) öffentlicher gebührenden Vorteil fordert, sich Die pflichtwidrige Handlung – ob Amtsträger in der Schweiz sowie versprechen lässt oder annimmt. Tat oder Unterlassung – bildet im Ausland. Die Bestimmungen Der Tatbestand verlangt also den Grundstein aktiver und zur Bestechung von Amtsträgern nicht, dass die Zahlung von passiver Bestechung. Ermessens- im In- und Ausland decken sich Bestechungsgeldern oder die handlungen unter Einfluss von nicht vollständig, zumal die nicht gebührende Vorteilsgewäh- Vorteilsversprechen gelten dabei Vorteilsgewährung oder rung effektiv stattgefunden hat. als pflichtwidrige Handlungen, da -annahme nur in Bezug auf es essentiell ist, dass Ermessens- schweizerische Amtsträger Obwohl die aktive und die passive entscheide unbeeinflusst strafbar ist. Bestechung Teil derselben getroffen werden. Die Verletzung Handlung sind, stellen sie zwei der Pflichten oder der Missbrauch verschiedene Delikte dar, weil sie des Ermessensspielraums muss unabhängig voneinander nicht zwingend nach der begangen werden können. Dies Übergabe oder dem Versprechen ist der Fall, wenn ein aktiver oder eines Vorteils erfolgen: Die passiver Bestechungsversuch von Schweizer Gesetzgebung der Gegenpartei abgelehnt wird. bezüglich aktiver und passiver Die Taten können zudem in Bestechung kommt auch dann unterschiedlichen Rechtsräumen zur Anwendung, wenn die begangen werden. Gegenleistungen erst nachträglich erbracht werden. Wenn es darum geht Bestechun- gen zu vertuschen, kennt die Fantasie keine Grenzen: Die Übergabe von mit Geldscheinen gefüllten Umschlägen ist passé. Heutzutage werden über Mittelsmänner oder Berater Begriff des nicht gebührenden Vorteils „Kommissionen“ überwiesen oder Darlehen zu tieferen Zinsen Der Vorteilsbegriff beinhaltet „jede vergeben, die oft nicht zurückbe- objektiv messbare, rechtliche, wirtschaft- zahlt werden (müssen). Auch liche oder auch persönliche Besserstel- medizinische Behandlungen, lung des Zuwendungsempfängers“6. Der Aufenthalte in Luxushotels, teure Vorteil ist nicht gebührend, wenn der ausländische Ausbildungen für Amtsträger – vor allem gemäss internen nahestehende Personen und Reglementen – kein Recht hat diesen Wertgegenstände (wie z. B. anzunehmen. 14 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG Die Vorteilsgewährung und besteht darin, dass die wiederhol- Formulierung nicht unbedingt Vorteilsannahme te Gewährung von relativ konkrete Handlungen sondern geringen Vorteilen ein zugetrau- Vorteile, die generell geeignet Das Strafgesetz verbietet den tes Klima erschaffen und sind, einen Amtsträger zu schweizerischen Amtsträgern psychologisch nach Erwiderung beeinflussen. Man spricht in auch dann die Annahme oder verlangen kann, was den diesem Fall von „Klimapflege“ Gewährung eines nicht Amtsträger möglicherweise oder „anfüttern“ „wenn kein gebührenden Vorteils, wenn beeinflusst, falls er eines Tages konkretes Projekt zur Diskussion diese Annahme oder Gewährung eine Entscheidung, die den steht und der „Bonus“ vielleicht für keinen der Beteiligten „Spender“ angeht, treffen muss. erst Jahre später eingelöst wird“8 pflichtwidrig ist. In diesem Fall Es geht also hier um Vorteile, die dank dem zuvor geschaffenen spricht man nicht mehr von einem Amtsträger laut dem günstigen Klima. Es ist leicht Bestechung im eigentlichen Gesetzeswortlaut „im Hinblick nachzuvollziehen, dass der Sinne, sondern von einer auf seine Amtsführung“ (auf Gesetzgeber die genannten Vorteilsgewährung oder französisch: „pour qu’il Verhalten strafrechtlich bestrafen Vorteilsannahme (Art. 322quin- accomplisse les devoirs de sa möchte. Es stellt sich aber die quies und Art. 322sexies StGB). charge“) gewährt werden. Frage, warum sich diese Die ratio legis für diese Regelung Anvisiert sind mit dieser Regelung auf schweizerische Amtsträger beschränkt. Der Begriff des Amtsträgers Schmiergelder Als Amtsträger bezeichnet Artikel 322ter ff. StGB Mitglieder einer richterlichen oder anderen Behörde, Beamte, amtlich bestellte Sachverständige, Übersetzer Diese Regelungen zur Vorteilsge- oder Dolmetscher und Schiedsrichter. Dabei kommt im Speziellen dem währung spielen insbesondere im Beamten eine wichtige praktische Rolle zu. Die Schweiz – wie die OECD- Zusammenhang mit der Konvention – definiert den Beamten in einer funktionalen sowie institutionellen Problematik von Schmiergeldern Weise. Beamter ist, wer als solcher von der öffentlichen Hand angestellt ist, eine Rolle.9 Auf Druck der oder Staatsaufgaben wahrnimmt. Die Botschaft des Bundesrates von 1999 zur amerikanischen Wirtschaftslobby Revision des Strafgesetzbuches7 bezeichnet beispielsweise einen Angestellten sieht der FCPA nämlich eine einer staatlichen Liegenschaftsverwaltung als Beamten, selbst wenn dieser Ausnahme vor, die es ermöglicht, privatrechtliche Mietverträge abschliesst, da dessen Status einen strafrechtli- dass Zahlungen an fremde chen Schutz des Vertrauens der Allgemeinheit in die Objektivität seiner Amtsträger, die dazu dienen eine Tätigkeit erfordert. Dasselbe gilt für die Angestellten von privaten Elektrizitäts- übliche Amtshandlung zu produzenten, da diese einen öffentlichen Auftrag (wie er zumindest 1999 motivieren oder zu beschleuni- definiert wurde) erfüllen. gen, nicht als Korruptionsdelikt gelten und somit vom Anwen- Zusätzlich schliesst der Beamtenbegriff auch unabhängige technische Berater, dungsbereich des Gesetzes die im Beschaffungsprozess konsultiert werden, oder die Angestellten der ausgenommen sind.10 Mit Administration von Flughäfen und Häfen (obschon privatrechtlich eingestellt), üblichen Amtshandlungen sind ein. Die letztgenannten sind miteinbezogen, obwohl Korruption in Häfen in der das Ausstellen eines offiziellen Schweiz von geringer Bedeutung ist, jedoch international eine wichtige Rolle Dokumentes (z. B. Lizenzen oder spielt. Hingegen zählen Angestellte von staatlichen Unternehmen, die frei Visa), die Verteilung von marktwirtschaftlich tätig sind, nicht als Beamte. Postsendungen, die Einrichtung eines Telefon- oder Stroman- Die Definition fremder Amtsträger unterscheidet sich nicht substantiell von schlusses etc. gemeint. derjenigen der schweizerischen Amtsträger. Wichtig für den schweizerischen Keinesfalls als übliche Amtshand- Kontext ist jedoch, dass auch Angehörige von Internationalen Organisationen lungen gelten Ermessensent- als Amtsträger gelten. scheide darüber, ob ein Vertrag mit einer bestimmten | 15
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG (juristischen oder natürlichen) ist diese Handlung gegenüber Sozial übliche Geschenke Person abgeschlossen oder fremden wie schweizerischen verlängert wird sowie alle Amtsträgern strafbar, da das Die vom Dienstreglement Entscheide, welche die Strafgesetzbuch Bestechung aller erlaubten, sozial üblichen Vertragsbedingungen beeinflus- offiziellen Amtsträger unter Strafe Geschenke sowie solche von sen.11 stellt. Dasselbe sieht der FCPA geringer Wichtigkeit vor, unter der Bedingung, dass (Bagatellgeschenke), sind gemäss der Ermessensentscheid die dem Korruptionsstrafgesetz vom Strafrecht und Schmiergelder Vergabe oder Verlängerung eines Begriff „nicht gebührende Vertrages oder dessen Bedingun- Vorteile“ ausgenommen In der Schweizer Gesetzgebung gen betrifft. Anders sieht es aus, (Art. 322octies StGB). Es handelt bezüglich Schmiergelder müssen wenn der Entscheid andere sich dabei um Geschenke von folgende Fälle unterschieden Handlungen betrifft, wie zum geringem Wert als Dank für eine werden. Beispiel eine prioritäre Auslaufbe- erbrachte Dienstleistung, ohne willigung eines Schiffes, obwohl dass eine Gegenleistung erwartet Im ersten Fall geht es um die zahlreiche Schiffe auf eine solche wird. Es gestaltet sich schwierig Zahlung von Geldern oder die Bewilligung warten. In diesem eine allgemein gültige Obergren- Gewährung anderer Vorteile, Fall erlaubt die Sonderregelung zu ze für den Wert solcher damit ein Amtsträger seine Schmiergeldern des FCPA eine Geschenke festzulegen, da dies reguläre Arbeit verrichtet, wie Vorteilsgewährung gegenüber stark von den Umständen und zum Beispiel das Ausstellen einer fremden Amtsträgern. Ungeklärt den betroffenen Personen Bewilligung, wenn alle Bedingun- bleibt die Frage, ob eine solche abhängt. Es kann sich bei den gen für deren Erhalt erfüllt sind. Auslaufbewilligung im Schweizer Geschenken um einen Blumen- Einem Schweizer Amtsträger ist Recht als Ermessensentscheid strauss, eine Schachtel Pralinen, es klar untersagt einen solchen gilt. Sicher ist, dass je mehr eine Flasche Wein, oder eine Vorteil anzunehmen und er kann Schiffe auf eine solche Bewilli- Einladung zu einem Essen oder dafür bestraft werden. Anders gung warten, desto grösser ist einem Sportevent handeln. sieht es aus, wenn einem der Vorteil einer früheren Wichtig ist, dass das Geschenk in ausländischen Amtsträger ein Auslaufbewilligung und desto keiner Weise darauf abzielt, den solcher Vorteil gewährt wird. Auf grösser ist der Entscheidungs- Begünstigten in seinen amtlichen Grund der fehlenden Disposition spielraum des Amtsträgers. Entscheidungen zu beeinflussen. bezüglich der Vorteilsgewährung oder -annahme von fremden In einem dritten Fall werden Amtsträgern ist die Vorteilsge- einem Amtsträger Vorteile ohne währung weder untersagt noch eine konkrete Gegenleistung strafbar. Diesbezüglich deckt sich gewährt, sondern sie zielen die Schweizer Gesetzgebung mit darauf ab, dessen Sympathie zu dem amerikanischen FCPA. gewinnen (anfüttern). Solche Vorteile gelten auf Grund der Die Gesetzeslage ist anders, fehlenden Gegenleistung nicht als wenn einem Amtsträger ein Schmiergelder. Hingegen gilt eine Vorteil gewährt wird, damit dieser solche Praxis als Vorteilsgewäh- eine vorteilhafte Ermessensent- rung und ist gegenüber scheidung zum Nutzen der Schweizer Amtsträgern strafbar. Bestechenden trifft. Gemäss der Dieselbe Handlung ist erstaunli- Botschaft des Bundesrates12 cherweise gegenüber ausländi- handelt es sich in diesem Fall schen Amtsträgern erlaubt. nicht um eine Vorteilsgewährung, sondern um Bestechung. Somit 16 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG 2. BESTECHUNG IM zwischen Mitbewerbern oder Laut Art. 4a des Gesetzes gegen PRIVATSEKTOR zwischen Anbietern und den unlauteren Wettbewerb, ist Abnehmern beeinflusst.“13 der Begriff der aktiven und Die Gesetzgebung bezüglich der Gemäss der Botschaft des passiven Bestechung unter Bestechung unter Privatpersonen Bundesrats14 müssen die Privaten derselbe wie der der befindet sich nicht im Strafgesetz- Beteiligten eines solchen Bestechung von öffentlichen buch sondern im Art. 4a des Vergehens nicht zwingend in Amtsträgern; nur ist hier die Bundesgesetzes gegen den einem Wettbewerbsverhältnis Person, welcher ein ungebühren- unlauteren Wettbewerb (UWG). stehen, solange deren Verhalten der Vorteil angeboten wird oder Dem Geltungsbereich des ein Wettbewerbsverhältnis welche einen solchen fordert, Gesetzes unterworfen ist „jedes zwischen gewinnorientierten kein öffentlicher Amtsträger, täuschende oder in anderer Unternehmen beeinflusst. Dies sondern ein Arbeitnehmer, Weise gegen den Grundsatz von ist zum Beispiel der Fall, wenn Gesellschafter, Beauftragter oder Treu und Glauben verstossende eine Konsumentenschutzorgani- eine andere Hilfsperson eines Verhalten oder Geschäftsgebaren sation einen irreführenden Dritten im privaten Sektor. (…), welches das Verhältnis Vergleichstest veröffentlicht. Der nicht gebührende Vorteil ist ein materieller oder immaterieller Das Korruptionsstrafrecht für Sportvereine und Vorteil, auf den der Bestochene Nichtregierungsorganisationen kein Recht hat. Ein Beispiel dafür sind alle Vorteile, die ein In Bezug auf Nichtregierungsorganisationen (NGOs), beschäftigt sich die Arbeitnehmer im Rahmen der Botschaft des Bundesrats14 konkret mit der Frage, ob die FIFA (Fédération Ausführung seiner Tätigkeit erhält Internationale de Football Association) und das IOK (Internationales Olympi- (und nicht seinem Arbeitgeber sches Komitee) unter den neuen Tatbestand fallen. „Dies erscheint jedenfalls abgibt) mit Ausnahme des dann zweifelhaft, wenn Mitglieder eines solchen Verbandes beispielsweise von Trinkgeldes.16 Wie bei der einer für die Organisation einer Veranstaltung kandidierenden Stadt finanzielle Bestechung von Amtsträgern Vorteile für die Erteilung des Zuschlags entgegennehmen würden. In diesem zählen vertraglich vom Dritten Fall ist fraglich, ob es sich um ein vom UWG erfasstes Geschäftsgebaren genehmigte sowie geringfügige, handelt und ob die Kandidaturstädte in einem Wettbewerbsverhältnis im Sinne sozial übliche Vorteile nicht als des UWG stehen. Anders wäre zu entscheiden, wenn mit Bestechungszahlun- ungebührend (Art. 4a Abs. 2 gen an oder von privatwirtschaftlichen Unternehmen auf ein Wettbewerbsver- UWG). hältnis eingewirkt würde, bspw. beim Abschluss von Sponsoring-Verträgen.“15 Im Privatsektor wird unter der Der obenstehende Absatz illustriert treffend die Grenzen der Gesetzgebung pflichtwidrigen Handlung eine bezüglich Korruption unter Privatpersonen im Schweizer Recht. Die rechtliche Verletzung der vertraglichen Auslegung des Art. 4a UWG in der Botschaft hat zur Folge, dass die FIFA und Pflichten verstanden. Dazu zählen das IOK sowie zahlreiche andere Sportverbände mit Sitz in der Schweiz in den auch die impliziten und allgemei- meisten Fällen von keinem Korruptionsgesetz betroffen sind. Dies ist eine nen Pflichten wie die Sorgfalts- unbefriedigende Situation, bedenkt man die immensen finanziellen Interessen, und Treuepflicht des Arbeitneh- die bei grossen Sportverbänden mitspielen. In den Medien und der öffentlichen mers gegenüber dem Arbeitge- Meinung kamen insbesondere Zweifel auf, ob die FIFA und das IOK als ber. Der konkrete Nachweis einer Organisatoren der Fussball Weltmeisterschaften bzw. der Olympischen Spiele Unrechtsvereinbarung wird nicht – der wichtigsten Sportereignisse sowohl aus sportlicher wie auch aus verlangt. Damit eine Handlung wirtschaftlicher Sicht – über die erforderliche interne Organisationsstruktur strafbar ist, braucht es jedoch verfügen, um die Integrität interner Entscheidungsprozesse zu gewährleisten. eine sogenannte Äquivalenz Es wird darum von verschiedenen Seiten bemängelt, dass das Schweizer zwischen dem Vorteil und der Gesetz keine Möglichkeiten bietet, gegen unlautere vereinsinterne Prozesse Handlung (oder Unterlassung). aktiv zu werden. Zudem muss die fragliche | 17
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG Handlung (oder Unterlassung) im Um allen beteiligten Akteuren Zusammenhang mit der Rechnung zu tragen, auch wenn dienstlichen oder geschäftlichen sie die Kriterien von Art. 4a UWG Tätigkeit des Bestochenen nicht erfüllen, erlässt Art. 10 stehen. UWG, dass auch Kunden, „die durch unlauteren Wettbewerb in Die Gesetzgebung bezüglich der ihren wirtschaftlichen Interessen Vorteilsgewährung und bedroht oder verletzt sind“, die Vorteilsannahme (Art. 322quin- „Berufs- und Wirtschaftsverbän- quies und Art. 322sexies StGB) de, die nach den Statuten zur wird vom UWG nicht übernom- Wahrung der wirtschaftlichen men. Somit ist im Privatsektor Interessen ihrer Mitglieder befugt weder „anfüttern“ noch sind“, die „Organisationen von „Klimapflege“ mit der Hoffnung gesamtschweizerischer oder auf zukünftige Vorteile strafbar. regionaler Bedeutung, die sich statutengemäss dem Konsumen- Bei der Bestechung von tenschutz widmen“ und „der Privatpersonen handelt es sich im Bund, wenn er es zum Schutz Gegensatz zur Bestechung von des Ansehens der Schweiz im Amtsträgern um ein Antragsde- Ausland als nötig erachtet und die likt. Es ist also bloss klageberech- klageberechtigten Personen im tigt „wer durch unlauteren Ausland ansässig sind,“ Wettbewerb in seiner Kund- klageberechtigt sind. Obwohl der schaft, seinem Kredit oder Kreis der Klageberechtigten weit beruflichen Ansehen, in seinem gefasst ist, wurde Art. 4a UWG Geschäftsbetrieb oder sonst in bis jetzt noch nicht angewendet. seinen wirtschaftlichen Interessen bedroht oder verletzt wird“(Art. 9 UWG). Die Idee dahinter ist, dass der Anstoss zur Bestrafung von Korruption im Privatsektor den wirtschaftlichen Akteuren selbst überlassen wird und somit nicht der Staat darüber bestimmt, welche Handlungen strafrechtlich verfolgt werden müssen.17 18 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG 3. VERANTWORTLICHKEIT Die vorhergehenden Überlegun- Internationale Standards DES UNTERNEHMENS gen haben zur rechtlichen Anerkennung der Verantwortlich- In Folge dessen begannen viele Eine Folge der Ratifikation der keit von Unternehmen geführt. private Organisationen vorbildli- OECD-Konvention ist die Das Unternehmen ist demnach che Praktiken zur Korruptionsprä- Einführung der Verantwortlichkeit schon dann verantwortlich, wenn vention und -bekämpfung in Form des Unternehmens im Schweizer es „nicht alle erforderlichen und von Kodizes zusammenzustellen. Strafrecht. Diese Neuerung kann zumutbaren organisatorischen Dazu gehören die „Business auf den ersten Blick befremdend Vorkehrungen getroffen hat, um Principles for Countering wirken, denn juristische Personen eine solche Straftat zu verhin- Bribery“, die von einer Arbeits- können keine Freiheitsstrafen dern“ (Art. 102 StGB). Mit dieser gruppe unter der Führung von verbüssen. Sie können jedoch mit Bestimmung soll ein gewisser Transparency International20 Bussen oder anderen Massnah- Druck auf die Geschäftsleitung erarbeitet wurden, die „Principles men wie dem Ausschluss von und den Verwaltungsrat ausgeübt for Countering Bribery“ (die von allen öffentlichen Aufträgen werden, unternehmensinterne den ersten abgeleitet wurden) der bestraft werden. Es ist darum Anti-Korruptionsmassnahmen18 zu „Partnering Against Corruption sinnvoll und wichtig, die formalisieren, einzuführen und Initiative“ des World Economic Untersuchungs- und Zwangsmit- wirksam mit Einbezug aller Forums21 und die „Rules on tel des Strafrechtes einzusetzen Mitarbeitenden und Beteiligten Combating Corruption“ der um Tatbestände festzustellen. umzusetzen. Internationalen Handelskammer22. Die OECD hat zudem den Tatsächlich ist das Ziel von Leitfaden “Good Practice Korruption oft, einen Vorteil im Amerikanisches Recht Guidance on Internal Controls, Geschäftsbereich zu erlangen. Ethics and Compliance” Wenn in einem solchen Fall ein Was ist mit Anti-Korruptions- publiziert.23 Angestellter ganz auf sich alleine massnahmen gemeint? Das gestellt handelt und dabei die amerikanische Recht hat in Anweisungen seines Arbeitge- diesem Gebiet eine Vorreiterrolle bers missachtet oder seine gespielt, weil es als erstes ein Treuepflicht verletzt, ist es detailliertes „Compliance“- legitim, dass nur dieser bestraft Programm festgelegt hat, das wird. Was jedoch, wenn er mit dazu dienen soll die unterneh- der impliziten oder expliziten mensinternen Risiken des Zustimmung seines Arbeitgebers Vorkommens von kriminellen handelt? Wäre es nicht Handlungen zu minimieren. Die gerechtfertigt die Vorgesetzten Massnahmen wurden im und indirekt auch die Aktionäre Leitfaden „Federal Sentencing und Gesellschafter zu bestrafen, Guidelines“19 publiziert, den die die allesamt von den illegalen Richter konsultieren, um in den Tätigkeiten des Angestellten jeweiligen Fällen das Strafmass finanziell profitiert haben? festzulegen. | 19
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