Korruptionsbekämpfung in der Schweiz - Studie zur Rechtsgrundlage und Praxis der kotierten Unternehmen

Die Seite wird erstellt Anne Stahl
 
WEITER LESEN
Korruptionsbekämpfung
in der Schweiz
Studie zur Rechtsgrundlage und
Praxis der kotierten Unternehmen

Dezember 2011
ETHOS                               Die Stiftung ist Eigentümerin des   Mehr Informationen sind auf
                                     Unternehmens Ethos Services,        www.ethosfund.ch verfügbar.
 Die Ethos Stiftung wurde 1997       welches Beratungs- und
 zur Förderung einer nachhaltigen    Vermögensverwaltungsmandate
 Anlagetätigkeit und eines           für nachhaltige Anlagen betreut.
 stabilen und gesunden               Ethos Services bietet
 Wirtschaftsumfelds gegründet.       institutionellen Investoren auch
 Sie schliesst über 120              Analysen von
 schweizerische Pensionskassen       Generalversammlungen mit
 und gemeinnützige Stiftungen        Stimmempfehlungen,
 zusammen.                           administrative Unterstützung bei
                                     der Ausübung der Stimmrechte
                                     sowie ein Programm für den
                                     Dialog mit Unternehmen an.

 TRANSPARENCY                        stehen die Sensibilisierung der     engagieren wollen. Die
 INTERNATIONAL SCHWEIZ               öffentlichen Meinung, die           Hauptthemen von TI Schweiz
                                     Zusammenarbeit mit Akteuren         sind die Korruptionsprävention
 Transparency International          der Zivilgesellschaft sowie der     und -bekämpfung im öffentlichen
 Schweiz ist die Schweizer           Dialog mit Vertretern aus Politik   Beschaffungswesen, im
 Sektion von Transparency            und Wirtschaft.                     Privatsektor, im Sport und in der
 International und setzt sich für                                        Entwicklungszusammenarbeit,
 die Korruptionsprävention und       Die Mitglieder von TI Schweiz       die Offenlegung der
 -bekämpfung in der Schweiz ein.     sind einerseits Unternehmen         Finanzierung der politischen
                                     und Organisationen aus dem          Parteien und der
 TI Schweiz wurde 1995 als           Privatsektor oder NGOs, die in      Abstimmungskampagnen und
 unabhängiger, politisch neutraler   der Entwicklungszusammen-           die Rückführung gestohlener
 und nicht-gewinnorientierter        arbeit tätig sind sowie             Vermögenswerte.
 Verein gegründet. Im Vorder-        Einzelpersonen, die sich in der
 grund der Arbeit von TI Schweiz     Bekämpfung der Korruption           www.transparency.ch

Autoren                              Hinweis                             © ® Ethos und Transparency
                                                                         International Schweiz, 2011
Ethos                                Für diese Studie verwendeten
Jean Laville, Vizedirektor           Ethos und Transparency              Jede vollständige oder
Simon Perrin, Senior Analyst         International Schweiz               auszugsweise Wiedergabe bedarf
Sybille Gianadda, Analyst            Informationen aus Quellen, die      der Zustimmung von Ethos und
                                     Anlegern und der Öffentlichkeit     Transparency International
Transparency International
                                     zugänglich sind, z.B. Geschäfts-    Schweiz. Zitate sind nur mit
Schweiz
                                     berichte, Internetseiten der        Quellenangabe erlaubt.
Jean-Pierre Méan, Präsident
                                     Unternehmen sowie direkte
                                     Auskünfte der untersuchten          Fotos: Keystone, Gettyimages,
Kontakt
                                     Unternehmen. Obwohl die             Heiner H. Schmitt. Gedruckt auf
                                     Angaben mehrfach geprüft            «RecyStar», 100% Altpapier ohne
Ethos
                                     wurden, kann ihre Richtigkeit       Bleichmittel.
Vinzenz Mathys, Corporate
                                     nicht garantiert werden. Ethos
Communications Manager
                                     und Transparency International
Transparency International           Schweiz lehnen jede
Schweiz                              Verantwortung für die
Anne Schwöbel, Direktorin            Genauigkeit der veröffentlichten
Daniela Christen, Kommunikation      Informationen ab.
INHALT

INHALT                                                        3
VORWORT                                                       5
KURZ UND BÜNDIG – DER ÜBERBLICK                               6
DIE ANLEGER UND DIE KORRUPTION                                8
FAKTEN UND ZAHLEN ZUR WELTWEITEN KORRUPTION 10
KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG IN DER SCHWEIZ:
DIE STUDIE                                                   11
RECHTSGRUNDLAGE IN DER
KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG                                        12
  1. Bestechung von Amtsträgern                              14
  2. Bestechung im Privatsektor                              17
  3. Verantwortlichkeit des Unternehmens                     19
  4. Räumlicher Geltungsbereich                              21
  5. Politische Diskussion in der Schweiz                    22
SCHWEIZER UNTERNEHMEN UND
KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG                                        25
  1. Einbezug von Verwaltungsrat und Geschäftsleitung        26
  2. Annahme von Antikorruptionsgrundsätzen                  28
  3. Verbreitung der Grundsätze, Schulung der Angestellten   32
  4. Schaffung eines Alarmsystems                            34
  5. Kontrolle der Umsetzung von Integritätsprogrammen       38
  6. Berichterstattung über Antikorruptionsprogramme         40
SCHLUSSFOLGERUNG                                             43
ANHANG                                                       44

                                                                  |   3
4   |
VORWORT

Darüber herrscht Einigkeit: Die       Organisationen und Institutionen      nötig. Dies gilt insbesondere für
Korruption in all ihren verschiede-   verschont, braucht es eine breite     die Bereiche der privatwirtschaftli-
nen Formen ist schädlich. Die         Gegenwehr: Um sämtliche               chen Korruption, der Finanzierung
Korruption, ob sie nun den            Formen der Korruption zu              von politischen Parteien, der
öffentlichen oder privatwirtschaft-   bekämpfen, müssen alle Akteure        indirekten Korruption und
lichen Bereich betrifft, hat          mobilisiert und zur Zusammenar-       Gefälligkeitszahlungen.
verheerende Folgen für die            beit motiviert werden.
wirtschaftliche Entwicklung eines                                           Allgemein bekennen sich die
Landes. Die negativen Auswirkun-      In diesem Sinne verfassten die        Führungsinstanzen der in dieser
gen erstrecken sich zudem auf         Ethos Stiftung und Transparency       Studie untersuchten Unterneh-
gesellschaftliche Bereiche wie die    International Schweiz – in gleicher   men zur Korruptionsbekämpfung
Lebensqualität, das Bildungswe-       Weise über Korruption besorgt –       und bekunden ein starkes
sen, die Funktionsweise der           diese Studie in Zusammenarbeit.       Engagement. Die beobachtete
politischen Institutionen, den        Beide Organisationen anerken-         Vielfalt an Massnahmen zur
Rechtsstaat und selbst den            nen, dass in den letzten Jahren       Korruptionsbekämpfung beweist
Umweltschutz.                         dank den Anstrengungen von            aber auch, dass sich viele
                                      Behörden und verschiedener            Unternehmen noch nicht an die
Während heute die Korruption          Schweizer Unternehmen                 anspruchsvollsten internationalen
einhellig verurteilt wird, so         Fortschritte im Kampf gegen die       Standards angepasst haben. Aber
bekämpfen die betroffenen             Korruption erzielt wurden. Dies       nur mit der Umsetzung
Akteure sie erst allmählich in        zeigt sich an den strategischen       glaubwürdiger und wirksamer
koordinierter Weise. Die Staaten      Überlegungen, den zahlreichen         Massnahmen werden die
begannen bereits vor einigen          Massnahmen und Best Practices         Unternehmen bedeutend zur
Jahren, das Problem wirksam zu        zur Korruptionsbekämpfung,            weltweiten Verminderung von
regulieren.                           welche die grössten kotierten         Korruption beitragen können.
                                      Unternehmen in der Schweiz
Auch die Akteure der Privatwirt-      einführten.                           Wir hoffen, dass diese Studie
schaft erkannten den Umfang und                                             sowohl auf institutioneller als
die Komplexität der Korruption.       Angesichts der geltenden              auch privater Ebene Verbesserun-
Angesichts der mit der Korruption     Vorschriften in der Schweiz           gen in der Korruptionsbekämp-
verbundenen Gefahren wirkten          erweisen sich diese Anstrengun-       fung auszulösen vermag. Sie soll
Unternehmen und ihre An-              gen zwar als lobenswert aber          dazu beitragen, dass sich die
spruchsgruppen aktiv am               auch als ungenügend. Umfassen-        Schweiz und ihre Unternehmen
Zustandekommen freiwilliger und       dere und strengere gesetzliche        als Vorbild im Kampf gegen die
ehrgeiziger Standards für die         Bestimmungen sind für eine            Korruption etablieren. Ethos und
Bekämpfung der Korruption mit.        Harmonisierung mit den                Transparency International
Normen wie die „Geschäfts-            fortschrittlichsten Gesetzgebun-      Schweiz danken den in dieser
grundsätze für die Bekämpfung         gen, wie beispielsweise in den        Studie zitierten Unternehmen für
von Korruption“ von Transparency      USA oder in Grossbritannien,          ihre Offenheit und Mitarbeit.
International ergänzen die
gesetzlichen Bestimmungen
wirkungsvoll. Dies gilt insbeson-
dere, wenn diese zur Regulierung
sämtlicher Korruptionspraktiken
nicht strikt und umfassend genug
sind.
                                      Jean Laville                          Jean-Pierre Méan
Da die Korruption weder               Vizedirektor                          Präsident
bestimmte Weltregionen noch           Ethos                                 Transparency International Schweiz

                                                                                                           |   5
KURZ UND BÜNDIG –
                                               DER ÜBERBLICK

1. SCHWEIZER ANTI-                  auf sich warten lassen. Bis jetzt   Engagement der Führungsinstan-
KORRUPTIONSGESETZ                   gibt es in der Schweiz erst ein     zen hervor. Das erstarkte
ERHÄLT ZÄHNE                        Urteil zur strafrechtlichen         Bewusstsein gegenüber
                                    Verantwortung von Unternehmen       Korruptionsschäden, die
Im Vergleich zu den neunziger       sowie drei Urteile im Zusammen-     weltweite Verdichtung gesetzli-
Jahren steht die Korruptionsbe-     hang mit der Bestechung von         cher Normen und der wachsende
kämpfung heute besser da.           ausländischen Beamten.              Druck von Zivilgesellschaft und
Positiv ist die Entwicklung                                             Investoren sind die Hauptgründe
insbesondere im grenzüberschrei-    Die international tätigen           für diese positive Dynamik. Mehr
tenden Bereich, wo sich             Schweizer Gesellschaften dürfen     Transparenz und Ehrlichkeit liegen
Korruption im Zuge der              jedoch nicht nur die einheimische   sozusagen im Trend.
Globalisierung zuvor praktisch      Gesetzgebung im Auge haben.
ohne Reglementierung ausbreiten     Sie müssen der US-
konnte. Eine Reihe von              amerikanischen und seit kurzem      Standards gegen Korruption im
internationalen Instrumenten        auch der britischen Rechts-         öffentlichen Bereich
unter der Schirmherrschaft von      auffassung Rechnung tragen:
OECD, Europarat und Vereinten       Beide beruhen auf einer             Auch bei der Korruptionsbekämp-
Nationen setzen nun rechtliche      extensiven Interpretation der       fung im öffentlichen Sektor
Massstäbe, die von zahlreichen      Exterritorialität. Die Anwendung    zeigen die SMI-Unternehmen
Staaten übernommen wurden.          amerikanischen Rechts               Engagement. In deren Praxis
Zumindest im Prinzip, denn oft      ausserhalb der Grenzen der          passen Absicht (formelles Verbot)
hinkt die Umsetzung der Absicht     Vereinigten Staaten hat sich in     und Umsetzung (Schulung,
hinterher.                          den letzten Jahren stark gehäuft.   Warnsystem, Prüfverfahren)
                                    Ein paar Schweizer Unternehmen      weitgehend zusammen. Aus
Die Schweiz hat sich dieser         haben dies schmerzlich erfahren     gutem Grund: In letzter Zeit
Entwicklung nicht verschlossen.     müssen.                             wurden die Strafnormen für
Ihre Gesetzgebung genügt den                                            Korruption in der öffentlichen
neuen internationalen Standards                                         Verwaltung verschärft. Im
weitgehend: So gilt Bestechung                                          Einklang mit nationalen und
ausländischer Funktionäre als       2. SCHWEIZER UNTERNEH-              internationalen Gesetzen
Delikt und eine Bestimmung über     MEN UND KORRUPTIONS-                begegnet der Markt dieser
die strafrechtliche Verantwortung   BEKÄMPFUNG                          Entwicklung, indem er sich an
der Unternehmen soll diese dazu                                         Standards und guten Beispielen
ermuntern, Antikorruptionspro-                                          orientiert.
gramme anzunehmen und               Starkes Engagement der
anzuwenden. Generell wird die       Führungsorgane
Umsetzung der schweizerischen                                           Unterschiedliche Praxis
Gesetzgebung als zufriedenstel-     Die Unternehmen des Swiss           gegenüber komplexeren
lend beurteilt.                     Market Index (SMI) haben die        Korruptionsformen
                                    korruptionsbedingten Herausfor-
Einige Schwachstellen sind          derungen erkannt. Entsprechende     Grosse Unterschiede zwischen
jedoch nicht behoben: etwa          Informationen sind auf verschie-    den Unternehmen des SMI
bezüglich Korruption im privaten    denen Ebenen zu finden und sie      zeigen sich gegenüber anderen
Bereich, Schutz der Whistle-        stimmen, laut Studienergebnis,      unstatthaften oder gefährlichen
blower, Finanzierung politischer    optimistisch: Die Gesellschaften    Praktiken, die von der Schweizer
Parteien oder Sanktionen für        sind gewappnet, um potenzielle      Gesetzgebung noch nicht oder
mitverantwortliche Unternehmen.     Korruptionsfälle aufzudecken, in    ungenügend erfasst werden.
Und die Anwendung der neuen         den Griff zu bekommen oder zu       Dabei geht es um korrupte
gesetzlichen Bestimmungen hat       verhindern. Dabei sticht das        Handlungen zwischen privatwirt-

6   |
schaftlichen Akteuren, um               schlagen. Alarmsysteme müssen        Transparenz bei der
indirekte Korruption, die               den Schutz der Whistleblower         Veröffentlichung von
Finanzierung politischer Parteien,      garantieren, sofern diese in Treu    Korruptionsdaten
Wohltätigkeitsspenden oder              und Glauben handeln.
Gefälligkeitszahlungen. Diese oft                                            Die Anspruchsgruppen der
komplexen Korruptionsformen             Die Studie zeigt signifikante        Unternehmen – darunter die
sind mit jenen im öffentlichen          Abweichungen zwischen                institutionellen Investoren –
Bereich nur bedingt vergleichbar.       ausgeklügelten Warnsystemen          messen den nichtfinanziellen
                                        und einfacheren, die den             Informationen kotierter
Formell untersagen beispielswei-        Informanten weit weniger Schutz      Gesellschaften immer grössere
se nur fünf SMI-Unternehmen             bieten. Auf gesetzlicher Ebene ist   Bedeutung zu. Entsprechende
jegliche Gefälligkeitszahlungen.        diese Frage in der Schweiz aktuell   qualitative und quantitative Daten
Die bescheidene Zahl ist damit          Gegenstand politischer Debatten.     erlauben ein besseres Urteil
erklärbar, dass die Schweiz für         Da eine gesetzliche Bestimmung       darüber, in welchem Masse ein
solche Zahlungen an öffentliche         zum Schutz des Whistleblowers        Unternehmen Korruptionsgefah-
Akteure im Ausland kein Verbot          im Unternehmen fehlt, sind die       ren ausgesetzt ist. Investoren
kennt. Hier müssten die Firmen          Praktiken sehr unterschiedlich.      möchten diesbezügliche
heute höhere Ziele verfolgen und        Wer ein ausgeklügeltes System        Gegenstrategien begutachten und
Gefälligkeitszahlungen ausdrück-        geschaffen hat, tat dies nicht aus   wissen, welche konkreten
lich verbieten, sind diese doch in      Gründen der Gesetzeskonformi-        Programme verwirklicht werden,
der Regel nichts anderes als            tät. Motivation dürfte wohl eher     um Korruptionsprobleme zu
Bestechungsgelder.                      die Einsicht sein, dass dieses       verhindern.
                                        Instrument erlaubt, einen
Mehrere kotierte, im Ausland            Missbrauchs- oder Betrugsver-        In den Jahresberichten ist die
tätige und dort gut ausgebauten         dacht rasch und intern anzuge-       Transparenz zum Thema generell
gesetzlichen Normen unterworfe-         hen. Und nur so können               mangelhaft: Die publizierten
ne Schweizer Grossunternehmen           Mitarbeiter Missstände               Informationen reichen in der
haben sich bereits für anspruchs-       anprangern, ohne sich vor            Regel nicht aus, um Korruptionsri-
vollere Standards entschieden,          Sanktionen fürchten zu müssen.       siken und mögliche Gegenmass-
welche die Vielschichtigkeit der        Etliche Unternehmen formulieren      nahmen zu beurteilen. Eine
Korruptionsfrage berücksichtigen.       aber auch Misstrauen gegenüber       Feststellung, die insbesondere für
Diese Anpassung an strengere            einem ausgebauten Alarmsys-          die Kommunikation zu Betrugs-
Spielregeln (level playing field) ist   tem: Sie befürchten negative         und Korruptionsfällen im
bei kleineren Unternehmen               Auswirkungen, vor allem in Form      Berichtsjahr gilt. Ebenso fehlen
weniger ausgeprägt: Meist sind          ungerechtfertigter Anschuldigun-     Informationen zu den ergriffenen
deren Ressourcen bescheidener           gen.                                 Gegenmassnahmen, mit denen
und das Auslandgeschäft spielt                                               die Probleme in den Griff zu
bei ihnen eine kleinere Rolle.          Um diesen Mangel an klaren           bekommen sind. Nicht zuletzt fällt
                                        Vorschriften zu beheben und den      auf, dass nur wenige Unterneh-
                                        Unternehmen einen Rahmen bei         men externe Prüfer beiziehen, um
Genesis der Alarmsysteme                der Anwendung eines Whistleblo-      die Korruptionsdaten verifizieren
                                        wer-Warnsystems zu vermitteln,       zu lassen.
Warnsysteme in Form von                 wäre es wünschenswert, dass
„Whistleblower“-Meldestellen            der schweizerische Gesetzgeber
haben in den kotierten Grossun-         hier aktiv eingreift.
ternehmen Einzug gehalten. Sie
ermöglichen es den Angestellten,
im Fall von Betrug oder
Betrugsverdacht Alarm zu

                                                                                                          |   7
DIE ANLEGER UND
                                                    DIE KORRUPTION

Die Folgen der Korruption auf der   Der Fall Siemens ist ein             Operative Risiken
makroökonomischen Ebene sind        sprechendes Beispiel für den
bekannt: Unter anderem              Kampf gegen die Korruption, den      Bei ungenügender Governance im
beeinträchtigt Korruption das       das US-Justizministerium und die     Bereich Korruptionsbekämpfung
Wirtschaftswachstum, den            US-Börsenaufsichtsbehörden mit       sind Unternehmen gegenüber
Wettbewerb, ausländische            der Anwendung des „Foreign           finanziellen Betrügereien in ihren
Direktinvestitionen, die            Corrupt Practices Act“ eingeleitet   verschiedenen Formen
Demokratie und politischen          haben. Seit 2006 stand das           (Korruption, Insiderdelikte,
Institutionen, die Lebensqualität   Unternehmen im Zentrum               Interessenkonflikte, Unterschla-
und Bildungschancen der             mehrerer Untersuchungen in           gungen, usw.) stark exponiert.
Bevölkerung, wie auch den           Deutschland, den Vereinigten         Eine zweideutige Unternehmens-
Zustand der Infrastrukturen und     Staaten und anderen Ländern.         kultur in Korruptionsfragen wie
den Schutz der Umwelt. Aus          Diese entlarvten die systemati-      auch das Fehlen eines effizienten
diesen Gründen schrecken            sche Korrumpierungspraxis            Managementsystems fürs
Anleger vor Investitionen in        öffentlicher Organe, in die          Handling entsprechender
besonders korruptionsgefährde-      Siemens verwickelt war. In           Konflikte können schwerwiegen-
ten Ländern zurück. Korruption      Deutschland und den Vereinigten      de Dysfunktionen innerhalb des
verschont keine der vielfachen      Staaten musste das Unterneh-         Unternehmens bewirken. Und
Anspruchsgruppen von Unter-         men insgesamt 1,6 Milliarden US-     wahrscheinlich weiten sich die
nehmen. Doch institutionelle        Dollar Strafe bezahlen. Hinzu        Probleme auch auf Lieferanten
Investoren sind den nachstehen-     kamen die Kosten für Rechtsan-       und weitere Geschäftspartner
den Risiken besonders ausge-        wälte, interne Audits und            aus. Ausserdem riskieren
setzt. Denn langfristig sinkt der   Untersuchungen in Höhe von           Unternehmen, die für ihre
Unternehmenswert.                   annähernd einer Milliarde US-        Toleranz gegenüber unlauteren
                                    Dollar. Indem Siemens in die         Praktiken bekannt sind, von
                                    Kooperation mit den US-              anderen kommerziellen Akteuren
Finanzielle und strafrechtliche     Behörden einwilligte und die         oder unredlichen Beamten
Risiken                             Bedingungen der Vereinbarung         erpresst zu werden.
                                    akzeptierte, bezahlte das
Heute, da die Korruptionsbekämp-    Unternehmen insgesamt                Über die rechtlichen Konsequen-
fung im öffentlichen Sektor         2,6 Milliarden US-Dollar, um         zen hinaus nehmen schlecht
strenger und effizienter geworden   diesen öffentlichen Korruptions-     gewappnete Unternehmen das
ist, werden die kommerziellen       skandal in Deutschland und den       Risiko in Kauf, ihre „license to
„Gewinne“, die sich ein             Vereinigten Staaten definitiv        operate“ einzubüssen: Indem sie
Unternehmen durch Bestechung        beizulegen.                          von öffentlichen Märkten
oder Schmiergeldzahlung                                                  ausgeschlossen werden und
erhoffen kann, durch die Kosten     Das Fehlen adäquater Verfahren,      Kunden verlieren.
der Nichtkonformität zunichte       um Korruptionsfälle zu verhindern
gemacht. Die Medien haben in        beziehungsweise zu entdecken
jüngster Zeit verschiedene          und in den Griff zu bekommen,
Affären zutage gebracht. Sie alle   erhöht mit Blick auf die aktuellen
enden im selben Fazit: Die          gesetzlichen Bestimmungen die
finanziellen Sanktionen für         Sanktionskosten für fehlbare
Unternehmen, die in öffentliche     Unternehmen. Neue Gesetze
Korruptionsfälle verwickelt sind,   sehen zudem die strafrechtliche
können sehr hoch ausfallen          Verfolgung der Führungsinstan-
(Siemens, Halliburton, BAE,         zen vor.
Daimler, Alcatel-Lucent,
Panalpina, usw.)1.

8   |
Reputationsrisiken                      pen. Die Belegschaft misst der      Ein Unternehmen mit einem
                                                 Integrität des Arbeitgebers hohe    ethisch einwandfreien, auf der
         Korruption hat negative Folgen für      Bedeutung zu. Unternehmen           Verwirklichung eines ambitiösen
         das Image des Unternehmens,             gefährden mit korruptionsbeding-    Antikorruptionsprogramms
         Korrekturen sind teuer. Sie hat         ten Imageverlusten die Loyalität    beruhenden Ruf sichert sich
         auch starken Einfluss auf die           der Mitarbeiterinnen und            einen Wettbewerbsvorteil
         Wahrnehmung der sozialen                Mitarbeiter. Damit riskieren sie,   gegenüber der Konkurrenz. Es
         Verantwortung eines Unterneh-           wertvolle Arbeitskräfte zu          bindet Kunden, denen diese
         mens durch die Anspruchsgrup-           verlieren.                          Dimension wichtig ist.

Geschäftsgrundsätze zur Bekämpfung von Korruption                                    Mehr und mehr gründen
                                                                                     institutionelle Investoren ihre
Eine Arbeitsgruppe, die auf Initiative von Transparency International und Social     Anlageentscheidungen auf
Accountability International einberufen wurde, hat die „Geschäftsgrundsätze          Umwelt-, Sozial- und Corporate-
zur Bekämpfung von Korruption“ erarbeitet. Diese Gruppe, die immer noch              Governance-Kriterien. Sie
aktiv ist, setzt sich aus Vertretern der Wirtschaft, der Zivilgesellschaft und der   nehmen die von den kotierten
Akademie zusammen.                                                                   Gesellschaften verwirklichten
                                                                                     Grundsätze und Strategien zur
Die eigentlichen Prinzipien sind deren zwei: erstens die Korruption in all ihren     Korruptionsbekämpfung zur
Formen – sei es direkt oder indirekt – zu verhindern und zweitens ein Anti-          Kenntnis. Nach dem Vorbild der
Korruptionsprogramm einzuführen. Das Dokument beschreibt die Elemente                institutionellen Investoren,
eines Anti-Korruptionsprogramms: Verbot von Bestechungs- und Schmiergeld-            welche die Grundsätze für
zahlungen (facilitation payments), Einführung von Regelungen betreffend der          verantwortungsbewusstes
Spenden an politische Parteien oder an wohltätige Organisationen sowie die           Investment der Vereinten
Regelung von Sponsoring oder wie mit Geschenken, Einladungen und Spesen              Nationen (UNPRI) unterzeichnet
umgegangen werden soll, damit diese nicht als versteckte Bestechungszahlun-          haben, nehmen heute viele
gen fungieren. Das Programm beinhaltet organisatorische Massnahmen in der            Anleger ihre direkte Verantwor-
Unternehmung: Der Verwaltungsrat und die oberste Geschäftsführung müssen             tung wahr: Sie kümmern sich um
das Programm vollumfänglich unterstützen, das auch auf die Geschäftsbezie-           die ökonomische, soziale und
hungen ausgeweitet werden soll: Filialen, Gemeinschaftsunternehmen (Joint            ökologische Leistung der
Ventures) und Konsortien, Agenten, Zulieferer und Lieferanten. Das Anti-             Unternehmen, in die sie
Korruptionsprogramm muss sich ebenfalls im Personalmanagement äussern:               investieren.
es muss Bestandteil von Schulungen und einer transparenten Kommunikation
nach innen und nach aussen sein. Ausserdem müssen den Angestellten                   Die von Transparency Internatio-
vertrauliche und geschützte Kanäle offenstehen, über die sie Rat suchen sowie        nal für die Privatwirtschaft
Verletzungen des Anti-Korruptionsprogramms in der Unternehmung melden                entwickelten Geschäftsgrundsät-
können.                                                                              ze sind ein anerkanntes
                                                                                     Instrument im Kampf gegen die
Und nicht zuletzt soll die Unternehmung schwarze Kassen verbieten und seine          Korruption. Institutionelle
internen Kontrollsysteme regelmässig überprüfen lassen. Auch das Anti-               Investoren fördern aktiv deren
Korruptionsprogramm soll regelmässig überprüft und angepasst werden. In              Anwendung durch kotierte
ihrer aktuellen Version wird in den „Geschäftsgrundsätzen zur Bekämpfung der         Unternehmen.
Korruption“ ebenfalls empfohlen, das Anti-Korruptionssystem von einer
unabhängigen Stelle überprüfen zu lassen.

TI Schweiz stellt eine deutsche Version der Geschäftsgrundsätze, die speziell
auf kleine und mittlere Unternehmen angepasst sind, zur Verfügung. Weitere           1
                                                                                      Halliburton: USD 579 Millionen; BAE:
Informationen finden Sie unter: www.transparency.ch/de/publikationen/                USD 400 Millionen; Daimler USD 185
                                                                                     Millionen; Panalpina: USD 82 Millionen;
Publikationen_TI_Schweiz/index.php?navanchor=2110050
                                                                                     Alcatel-Lucent: USD 137 Millionen

                                                                                                                          |    9
FAKTEN UND ZAHLEN ZUR
                           WELTWEITEN KORRUPTION

Gemäss Überzeugung der im             • Gemäss einem Weltbankbe-           • In einer Umfrage von Control
Bereich Korruptionsbekämpfung           richt von 2004 beträgt die             Risks im Jahr 2007 bei 350
spezialisierten Organisationen –        gesamte Korruption in Form             Grossunternehmen verschie-
so auch Transparency Internatio-        von Bestechungsgeldern 1000            dener Sektoren erklären mehr
nal und die Weltbank – hat              Milliarden US-Dollar pro Jahr.         als die Hälfte der Befragten in
Korruption negative Auswirkun-          In Tat und Wahrheit dürfte             den Bereichen Bauwesen,
gen auf das Wirtschaftswachs-           diese Schätzung die reale              Bergbau, Öl- und Gasförde-
tum, den Wettbewerb, ausländi-          Korruptionssumme schon                 rung, dass ihnen in den letzten
sche Direktinvestitionen,               damals unterboten und sich die         fünf Jahren wegen Beste-
Demokratie und politische               Summe seither verdoppelt               chungszahlungen der
Institutionen, die Bildungschan-        haben.                                 Konkurrenten wichtige
cen der Bevölkerung, den                                                       Geschäftsabschlüsse
Zustand der Infrastrukturen und       • Nach einer 2007 von der                entgangen sind.
den Schutz der Umwelt. Kurzum,          Martin-Luther-Universität in
auf die grundlegende Lebensqua-         Halle-Wittenberg zusammen
lität.                                  mit PricewaterhouseCoopers
                                        durchgeführten Untersuchung
Angesichts der Diskretion, die          verlieren die deutschen
korrupte Transaktionen umgibt,          Unternehmen jährlich mehr als
ist es schwierig, exakte Zahlen         sechs Milliarden Euro infolge
über die Kosten zu liefern, die von     von Korruption, Veruntreuung
den verschiedenen Korruptions-          und Betrug.
formen verursacht werden.
Ausserdem werden ungerechtfer-        • PricewaterhouseCoopers hat
tigte Vorteile nicht immer in           im November 2009 bei über
monetärer Form gewährt. Einige          3000 Geschäftsleitern aus 54
Studien vermitteln dennoch              Ländern eine Umfrage über
interessante Schätzungen:1              Wirtschaftsbetrug durchge-
                                        führt. Ein Drittel der Antwor-
• In einem 2007 veröffentlichten        tenden erwähnt, im Vorjahr
  Weltbankbericht werden die            Zeuge missbräuchlicher
  von Funktionären in Schwellen-        Zahlungen gewesen zu sein.
  und Entwicklungsländern               An erster Deliktstelle steht die
  kassierten Bestechungsgelder          Veruntreuung (67%), gefolgt
  auf jährlich zwanzig bis vierzig      von Unterschlagungen (38%)
  Milliarden US-Dollar geschätzt.       und Korruptionspraktiken
  Das entspricht zwanzig bis            (27%).
  vierzig Prozent der offiziellen
  Entwicklungshilfe.

                                                                           1
                                                                            Für weitere Informationen siehe
                                                                           www.transparency.org.uk/corruption-data

10 |
KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG
IN DER SCHWEIZ: DIE STUDIE

Ethos und Transparency                Bei der Bestandsaufnahme              Die Bestandsaufnahme erfasst
International Schweiz haben 2011      berücksichtigte Ethos sechs           öffentlich zugängliche Daten, aber
gemeinsam diese Studie über die       Aspekte: vom Einbezug der             auch Informationen, die Ethos im
Korruptionsbekämpfung in der          Führungsorgane in die Korrupti-       Rahmen des Dialogs mit
Schweiz erarbeitet und                onsbekämpfung bis zur                 Unternehmen mitgeteilt und hier
veröffentlicht. Die Publikation ist   Übernahme und Anwendung von           zusammengefasst wurden. Die
in zwei Hauptteile gegliedert.        Antikorruptionsgrundsätzen. Für       präsentierten guten Praktiken der
                                      jeden der sechs Bereiche wurden       SMI-Gesellschaften entstammen
Der erste Teil wurde von              spezielle Kriterien entwickelt.       Unterlagen, die auf den
Transparency International            Aspekte und Kriterien gründen         firmeneigenen Websites online
Schweiz verfasst. Im Vordergrund      hauptsächlich auf den Geschäfts-      stehen: zum Beispiel Verhaltens-
steht die nationale und internatio-   grundsätzen, die Transparency         kodex, Grundsätze, Richtlinien,
nale Rechtslage gegenüber der         International zielgerichtet auf die   Jahres- und Nachhaltigkeitsbe-
Korruption im privatwirtschaftli-     Korruptionsbekämpfung                 richt.
chen und öffentlichen Bereich.        entwickelt hat1.

Der zweite Teil ist ein Praxisbe-     Bei den neunzehn untersuchten
richt zu den Grundsätzen und          SMI-Unternehmen stiess Ethos
Strategien der Korruptionsbe-         auf verschiedene Beispiele einer
kämpfung von Schweizer                guten Praxis: sowohl bei
Grossunternehmen. Ethos führte        inhaltlichen Aspekten der
die Untersuchung bei den              Antikorruptionsgrundsätze, wie
zwanzig Unternehmen des Swiss         auch bei deren Anwendung. Die
Market Index (SMI) per 30. Juni       guten Beispiele werden in jedem
2011 durch. Einzige Ausnahme ist      Kapitel hervorgehoben. Sie sind
Swatch Group: Die Informationen       zwar nicht umfassend, illustrieren
zur Antikorruptionspolitik auf der    nach Ansicht von Ethos jedoch
Website oder in anderen               Strategien und Wege, die den
Publikationen reichen nicht aus,      Erwartungen der institutionellen
um in der Studie berücksichtigt zu    Investoren sowie der Zivilgesell-
werden. Somit beziehen sich die       schaft bezüglich Antikorruptions-
Ergebnisse generell auf eine          praxis gerecht werden.
Gruppe von neunzehn Gesell-
schaften.

                                                                            1
                                                                             Business Principles for Countering
                                                                            Bribery, www.transparency.org/
                                                                            global_priorities/private_sector/
                                                                            business_principles

                                                                                                                  | 11
RECHTSGRUNDLAGE IN DER
                      KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

Das Anti-Korruptionsstrafrecht hat     Als Reaktion darauf beschlossen       Entwicklung einer
sich in den letzten fünfzehn           die amerikanischen Gesetzgeber        Antikorruptionsgesetzgebung
Jahren stark weiterentwickelt.         alle Bestechungszahlungen im In-
Am Anfang dieser Entwicklung           und Ausland zu verbieten. Da bis      Dieser Umgang mit Korruption
steht ein amerikanisches Gesetz        anhin Korruption lediglich in einer   hatte zur Folge, dass die meisten
aus den 1970er Jahren, das die         nationalen Dimension wahrge-          Korruptionsdelikte im Ausland nie
Korruption fremder Amtsträger          nommen wurde, nämlich, dass           bestraft wurden, da die
unter Strafe stellt. Damals - in der   jedes Land selbst für die             Empfänger der Bestechungszah-
Präsidialzeit Carters - stellte die    Korruptionsbekämpfung seiner          lungen oft eine Position inne
amerikanische Öffentlichkeit und       Beamten und Politiker verant-         hatten, die es ihnen erlaubte, die
Politszene mit Schrecken fest,         wortlich sei, stellte eine            staatlichen Institutionen zu ihren
dass es für amerikanische              grenzüberschreitende Regelung         Gunsten zu kontrollieren. Eine
Unternehmen an der Tagesord-           eine neuartige Massnahme dar.         tatsächliche Umsetzung des Anti-
nung lag, beträchtliche Summen         Die Staaten hatten sich bis zu        Korruptionsrechtes in internatio-
an Bestechungsgeldern zu               diesem Zeitpunkt nicht um             nalen Beziehungen war also nur
bezahlen, um sich Aufträge im          Bestechungsdelikte ihrer Bürger       möglich, wenn das Recht des
Ausland zu sichern. Eine               im Ausland (oder um Bestechung        Herkunftslandes des Bestechen-
Untersuchung brachte zu Tage,          von Ausländern im Allgemeinen)        den angewendet wurde. Diese
dass 400 Unternehmen einen             gekümmert, weil dies im               Lösung wählte die USA 1977 mit
Gesamtbetrag von 300 Millionen         Zuständigkeitsbereich des             der unilateralen Verabschiedung
US-Dollar (ein beachtlicher Betrag     Herkunftslandes des Bestoche-         des Foreign Corrupt Practices Act
zu jener Zeit) ausländischen           nen lag.                              (FCPA)1, eines Gesetzes, das die
Politikern und Beamten                                                       Bestechung fremder Amtsträger
zukommen liessen, damit diese                                                in den USA strafbar machte.
ihre Produkte erwarben. Der
grösste Skandal betraf das                                                   Dieser politisch mutige Akt wurde
Unternehmen Lockheed, das                                                    von Seiten der Wirtschaft stark
enorme Bestechungssummen                                                     kritisiert. Die dem Gesetz
einsetzte, um seine F-104                                                    unterworfenen, amerikanischen
Starfighter zu verkaufen.                                                    Unternehmen beklagten sich,
                                                                             dass sie anderen Unternehmen
                                                                             gegenüber benachteiligt seien.
                                                                             Diese könnten weiterhin
                                                                             Bestechungsgelder zahlen und
                                                                             Vorteile anbieten, um potentielle
                                                                             Kunden für sich zu gewinnen und
                                                                             Märkte zu erschliessen – und
                                                                             zwar auf Kosten der amerikani-
                                                                             schen Konkurrenz.

12 |
Neues internationales               Die OECD-Konvention gilt als          Das jüngste dieser Abkommen ist
Instrumentarium                     grosser Fortschritt der Bemühun-      das Übereinkommen der
                                    gen zur grenzübergreifenden           Vereinten Nationen gegen
Um Verluste zu verhindern, aber     Korruptionsbekämpfung. Mit ihrer      Korruption (United Nations
ohne das Gesetz wieder              Ratifizierung verpflichten sich die   Convention against Corruption,
abzuschaffen und dabei das          Staaten, Korruption fremder           UNCAC5), das von mehr als zwei
Gesicht zu verlieren, mussten       Amtsträger in ihrer eigenen           Dritteln der 193 UNO-Mitglied-
also Länder, deren Unternehmen      Gesetzgebung strafbar zu              staaten ratifiziert worden ist. Das
in Konkurrenz mit den amerikani-    machen, Strafen mit abschre-          erste globale Instrument zur
schen Unternehmen standen,          ckender Wirkung einzuführen und       Korruptionsbekämpfung
überzeugt werden, ein mit dem       gegenseitig Amtshilfe zu leisten.     behandelt alle mit Korruption in
FCPA vergleichbares Gesetz zu       Die Konvention sieht zudem ein        einem weiteren Sinne zusam-
verabschieden. Die Organisation     Peer-Review Verfahren zur             menhängenden Aspekte und
für wirtschaftliche Zusammenar-     Überprüfung der Übereinstim-          beinhaltet ebenfalls Bestimmun-
beit und Entwicklung (OECD) bot     mung von nationalen Gesetzge-         gen über die Rückführung von
einen optimalen Rahmen dieses       bungen mit der Konvention und         gestohlenen Vermögenswerten.
diplomatische Vorhaben              deren Umsetzung vor. Alle OECD-
umzusetzen, da sie die Zusam-       Mitgliedstaaten2 haben                Von den hier aufgelisteten
menarbeit zwischen wirtschaftlich   gegenwärtig die Konvention            Abkommen hat zweifellos die
stark entwickelten Ländern, deren   ratifiziert. Hinzu kommen die         OECD-Konvention das Schweizer
Unternehmen somit die grössten      Nicht-Mitgliedstaaten Südafrika,      Recht am stärksten beeinflusst.
Bestechungssummen aufbringen        Argentinien, Brasilien und            Die Schweiz musste in Folge der
können, koordiniert. Es dauerte     Bulgarien. Ausserdem wurde am         Ratifizierung ihr Strafgesetzbuch
jedoch zwei Jahrzehnte bis die      25. Mai 2011 Russland dazu            substantiell ergänzen, um den
amerikanischen Bemühungen           eingeladen, der Konvention            Vorgaben der Konvention zu
Früchte trugen und mit der          beizutreten.                          entsprechen. Zurzeit behandelt
OECD-Konvention gegen die                                                 das Schweizer Recht Korruption
Bestechung ausländischer            Die Schweiz ist ausserdem             in drei Bereichen: Die Bestechung
Amtsträger im internationalen       Mitglied des Strafrechtsüberein-      von Amtsträgern, die Bestechung
Geschäftsverkehr, ein internatio-   kommens über Korruption des           zwischen Privatpersonen und die
nales Instrument geschaffen         Europarates, das am 27. Januar        strafrechtliche Verantwortlichkeit
wurde, das die OECD-Vertrags-       1999 unterzeichnet wurde und          von Unternehmen.
staaten dazu verpflichtet, die      am 1. Juli 2002 in Kraft trat3.
Bestechung ausländischer            Dieses Abkommen geht in
Amtsträger unter Strafe zu          einigen Punkten weiter als die
stellen. Die Konvention wurde am    OECD-Konvention. Es beinhaltet
17. Dezember 1997 unterzeichnet     unter anderem Bestimmungen
und ist am 15. Februar 1999 in      zur Korruption im Privatsektor, zur
Kraft getreten.                     nicht gebührenden Einflussnah-
                                    me, und zur Geldwäscherei bei
                                    Erträgen aus Korruptionsdelikten.4

                                                                                                        | 13
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

1. BESTECHUNG VON                    Der Bestechungstatbestand             Schmuck oder Uhren, die ohne
AMTSTRÄGERN                                                                Aufmerksamkeit zu erregen
                                     Die Tatbestandsvoraussetzungen        transportiert werden können)
Der erste Bereich betrifft die       der aktiven und passiven              zählen zu den gängigen
Bestechung von Amtsträgern           Bestechung stehen sich                Bestechungsmitteln. Es spielt
einschliesslich der Beamten, die     gegenüber wie Spiegelbilder. Die      dabei keine Rolle, ob diese
gegenwärtig im StGB (Kapitel 19,     aktive Bestechung besteht darin       Vorteile einem Amtsträger oder
Art. 322ter–322octies) geregelt      einen nicht gebührenden Vorteil       einem Dritten gewährt werden,
ist. Dieser Artikel behandelt        zu versprechen oder zu                solange dies mit den Pflichten
gleichzeitig die aktive Bestechung   gewähren, dagegen macht sich          des Amtsträgers nicht zu
(jemanden bestechen) und die         jemand der passiven Bestechung        vereinbaren ist.
passive Bestechung (sich             schuldig, wenn er einen nicht
bestechen lassen) öffentlicher       gebührenden Vorteil fordert, sich     Die pflichtwidrige Handlung – ob
Amtsträger in der Schweiz sowie      versprechen lässt oder annimmt.       Tat oder Unterlassung – bildet
im Ausland. Die Bestimmungen         Der Tatbestand verlangt also          den Grundstein aktiver und
zur Bestechung von Amtsträgern       nicht, dass die Zahlung von           passiver Bestechung. Ermessens-
im In- und Ausland decken sich       Bestechungsgeldern oder die           handlungen unter Einfluss von
nicht vollständig, zumal die         nicht gebührende Vorteilsgewäh-       Vorteilsversprechen gelten dabei
Vorteilsgewährung oder               rung effektiv stattgefunden hat.      als pflichtwidrige Handlungen, da
-annahme nur in Bezug auf                                                  es essentiell ist, dass Ermessens-
schweizerische Amtsträger            Obwohl die aktive und die passive     entscheide unbeeinflusst
strafbar ist.                        Bestechung Teil derselben             getroffen werden. Die Verletzung
                                     Handlung sind, stellen sie zwei       der Pflichten oder der Missbrauch
                                     verschiedene Delikte dar, weil sie    des Ermessensspielraums muss
                                     unabhängig voneinander                nicht zwingend nach der
                                     begangen werden können. Dies          Übergabe oder dem Versprechen
                                     ist der Fall, wenn ein aktiver oder   eines Vorteils erfolgen: Die
                                     passiver Bestechungsversuch von       Schweizer Gesetzgebung
                                     der Gegenpartei abgelehnt wird.       bezüglich aktiver und passiver
                                     Die Taten können zudem in             Bestechung kommt auch dann
                                     unterschiedlichen Rechtsräumen        zur Anwendung, wenn die
                                     begangen werden.                      Gegenleistungen erst nachträglich
                                                                           erbracht werden.
                                     Wenn es darum geht Bestechun-
                                     gen zu vertuschen, kennt die
                                     Fantasie keine Grenzen: Die
                                     Übergabe von mit Geldscheinen
                                     gefüllten Umschlägen ist passé.
                                     Heutzutage werden über
                                     Mittelsmänner oder Berater             Begriff des nicht gebührenden Vorteils
                                     „Kommissionen“ überwiesen
                                     oder Darlehen zu tieferen Zinsen       Der Vorteilsbegriff beinhaltet „jede
                                     vergeben, die oft nicht zurückbe-      objektiv messbare, rechtliche, wirtschaft-
                                     zahlt werden (müssen). Auch            liche oder auch persönliche Besserstel-
                                     medizinische Behandlungen,             lung des Zuwendungsempfängers“6. Der
                                     Aufenthalte in Luxushotels, teure      Vorteil ist nicht gebührend, wenn der
                                     ausländische Ausbildungen für          Amtsträger – vor allem gemäss internen
                                     nahestehende Personen und              Reglementen – kein Recht hat diesen
                                     Wertgegenstände (wie z. B.             anzunehmen.

14 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

         Die Vorteilsgewährung und               besteht darin, dass die wiederhol-   Formulierung nicht unbedingt
         Vorteilsannahme                         te Gewährung von relativ             konkrete Handlungen sondern
                                                 geringen Vorteilen ein zugetrau-     Vorteile, die generell geeignet
         Das Strafgesetz verbietet den           tes Klima erschaffen und             sind, einen Amtsträger zu
         schweizerischen Amtsträgern             psychologisch nach Erwiderung        beeinflussen. Man spricht in
         auch dann die Annahme oder              verlangen kann, was den              diesem Fall von „Klimapflege“
         Gewährung eines nicht                   Amtsträger möglicherweise            oder „anfüttern“ „wenn kein
         gebührenden Vorteils, wenn              beeinflusst, falls er eines Tages    konkretes Projekt zur Diskussion
         diese Annahme oder Gewährung            eine Entscheidung, die den           steht und der „Bonus“ vielleicht
         für keinen der Beteiligten              „Spender“ angeht, treffen muss.      erst Jahre später eingelöst wird“8
         pflichtwidrig ist. In diesem Fall       Es geht also hier um Vorteile, die   dank dem zuvor geschaffenen
         spricht man nicht mehr von              einem Amtsträger laut dem            günstigen Klima. Es ist leicht
         Bestechung im eigentlichen              Gesetzeswortlaut „im Hinblick        nachzuvollziehen, dass der
         Sinne, sondern von einer                auf seine Amtsführung“ (auf          Gesetzgeber die genannten
         Vorteilsgewährung oder                  französisch: „pour qu’il             Verhalten strafrechtlich bestrafen
         Vorteilsannahme (Art. 322quin-          accomplisse les devoirs de sa        möchte. Es stellt sich aber die
         quies und Art. 322sexies StGB).         charge“) gewährt werden.             Frage, warum sich diese
         Die ratio legis für diese Regelung      Anvisiert sind mit dieser            Regelung auf schweizerische
                                                                                      Amtsträger beschränkt.

Der Begriff des Amtsträgers
                                                                                      Schmiergelder
Als Amtsträger bezeichnet Artikel 322ter ff. StGB Mitglieder einer richterlichen
oder anderen Behörde, Beamte, amtlich bestellte Sachverständige, Übersetzer           Diese Regelungen zur Vorteilsge-
oder Dolmetscher und Schiedsrichter. Dabei kommt im Speziellen dem                    währung spielen insbesondere im
Beamten eine wichtige praktische Rolle zu. Die Schweiz – wie die OECD-                Zusammenhang mit der
Konvention – definiert den Beamten in einer funktionalen sowie institutionellen       Problematik von Schmiergeldern
Weise. Beamter ist, wer als solcher von der öffentlichen Hand angestellt ist,         eine Rolle.9 Auf Druck der
oder Staatsaufgaben wahrnimmt. Die Botschaft des Bundesrates von 1999 zur             amerikanischen Wirtschaftslobby
Revision des Strafgesetzbuches7 bezeichnet beispielsweise einen Angestellten          sieht der FCPA nämlich eine
einer staatlichen Liegenschaftsverwaltung als Beamten, selbst wenn dieser             Ausnahme vor, die es ermöglicht,
privatrechtliche Mietverträge abschliesst, da dessen Status einen strafrechtli-       dass Zahlungen an fremde
chen Schutz des Vertrauens der Allgemeinheit in die Objektivität seiner               Amtsträger, die dazu dienen eine
Tätigkeit erfordert. Dasselbe gilt für die Angestellten von privaten Elektrizitäts-   übliche Amtshandlung zu
produzenten, da diese einen öffentlichen Auftrag (wie er zumindest 1999               motivieren oder zu beschleuni-
definiert wurde) erfüllen.                                                            gen, nicht als Korruptionsdelikt
                                                                                      gelten und somit vom Anwen-
Zusätzlich schliesst der Beamtenbegriff auch unabhängige technische Berater,          dungsbereich des Gesetzes
die im Beschaffungsprozess konsultiert werden, oder die Angestellten der              ausgenommen sind.10 Mit
Administration von Flughäfen und Häfen (obschon privatrechtlich eingestellt),         üblichen Amtshandlungen sind
ein. Die letztgenannten sind miteinbezogen, obwohl Korruption in Häfen in der         das Ausstellen eines offiziellen
Schweiz von geringer Bedeutung ist, jedoch international eine wichtige Rolle          Dokumentes (z. B. Lizenzen oder
spielt. Hingegen zählen Angestellte von staatlichen Unternehmen, die frei             Visa), die Verteilung von
marktwirtschaftlich tätig sind, nicht als Beamte.                                     Postsendungen, die Einrichtung
                                                                                      eines Telefon- oder Stroman-
Die Definition fremder Amtsträger unterscheidet sich nicht substantiell von           schlusses etc. gemeint.
derjenigen der schweizerischen Amtsträger. Wichtig für den schweizerischen            Keinesfalls als übliche Amtshand-
Kontext ist jedoch, dass auch Angehörige von Internationalen Organisationen           lungen gelten Ermessensent-
als Amtsträger gelten.                                                                scheide darüber, ob ein Vertrag
                                                                                      mit einer bestimmten

                                                                                                                    | 15
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

(juristischen oder natürlichen)      ist diese Handlung gegenüber          Sozial übliche Geschenke
Person abgeschlossen oder            fremden wie schweizerischen
verlängert wird sowie alle           Amtsträgern strafbar, da das          Die vom Dienstreglement
Entscheide, welche die               Strafgesetzbuch Bestechung aller      erlaubten, sozial üblichen
Vertragsbedingungen beeinflus-       offiziellen Amtsträger unter Strafe   Geschenke sowie solche von
sen.11                               stellt. Dasselbe sieht der FCPA       geringer Wichtigkeit
                                     vor, unter der Bedingung, dass        (Bagatellgeschenke), sind gemäss
                                     der Ermessensentscheid die            dem Korruptionsstrafgesetz vom
Strafrecht und Schmiergelder         Vergabe oder Verlängerung eines       Begriff „nicht gebührende
                                     Vertrages oder dessen Bedingun-       Vorteile“ ausgenommen
In der Schweizer Gesetzgebung        gen betrifft. Anders sieht es aus,    (Art. 322octies StGB). Es handelt
bezüglich Schmiergelder müssen       wenn der Entscheid andere             sich dabei um Geschenke von
folgende Fälle unterschieden         Handlungen betrifft, wie zum          geringem Wert als Dank für eine
werden.                              Beispiel eine prioritäre Auslaufbe-   erbrachte Dienstleistung, ohne
                                     willigung eines Schiffes, obwohl      dass eine Gegenleistung erwartet
Im ersten Fall geht es um die        zahlreiche Schiffe auf eine solche    wird. Es gestaltet sich schwierig
Zahlung von Geldern oder die         Bewilligung warten. In diesem         eine allgemein gültige Obergren-
Gewährung anderer Vorteile,          Fall erlaubt die Sonderregelung zu    ze für den Wert solcher
damit ein Amtsträger seine           Schmiergeldern des FCPA eine          Geschenke festzulegen, da dies
reguläre Arbeit verrichtet, wie      Vorteilsgewährung gegenüber           stark von den Umständen und
zum Beispiel das Ausstellen einer    fremden Amtsträgern. Ungeklärt        den betroffenen Personen
Bewilligung, wenn alle Bedingun-     bleibt die Frage, ob eine solche      abhängt. Es kann sich bei den
gen für deren Erhalt erfüllt sind.   Auslaufbewilligung im Schweizer       Geschenken um einen Blumen-
Einem Schweizer Amtsträger ist       Recht als Ermessensentscheid          strauss, eine Schachtel Pralinen,
es klar untersagt einen solchen      gilt. Sicher ist, dass je mehr        eine Flasche Wein, oder eine
Vorteil anzunehmen und er kann       Schiffe auf eine solche Bewilli-      Einladung zu einem Essen oder
dafür bestraft werden. Anders        gung warten, desto grösser ist        einem Sportevent handeln.
sieht es aus, wenn einem             der Vorteil einer früheren            Wichtig ist, dass das Geschenk in
ausländischen Amtsträger ein         Auslaufbewilligung und desto          keiner Weise darauf abzielt, den
solcher Vorteil gewährt wird. Auf    grösser ist der Entscheidungs-        Begünstigten in seinen amtlichen
Grund der fehlenden Disposition      spielraum des Amtsträgers.            Entscheidungen zu beeinflussen.
bezüglich der Vorteilsgewährung
oder -annahme von fremden            In einem dritten Fall werden
Amtsträgern ist die Vorteilsge-      einem Amtsträger Vorteile ohne
währung weder untersagt noch         eine konkrete Gegenleistung
strafbar. Diesbezüglich deckt sich   gewährt, sondern sie zielen
die Schweizer Gesetzgebung mit       darauf ab, dessen Sympathie zu
dem amerikanischen FCPA.             gewinnen (anfüttern). Solche
                                     Vorteile gelten auf Grund der
Die Gesetzeslage ist anders,         fehlenden Gegenleistung nicht als
wenn einem Amtsträger ein            Schmiergelder. Hingegen gilt eine
Vorteil gewährt wird, damit dieser   solche Praxis als Vorteilsgewäh-
eine vorteilhafte Ermessensent-      rung und ist gegenüber
scheidung zum Nutzen der             Schweizer Amtsträgern strafbar.
Bestechenden trifft. Gemäss der      Dieselbe Handlung ist erstaunli-
Botschaft des Bundesrates12          cherweise gegenüber ausländi-
handelt es sich in diesem Fall       schen Amtsträgern erlaubt.
nicht um eine Vorteilsgewährung,
sondern um Bestechung. Somit

16 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

         2. BESTECHUNG IM                      zwischen Mitbewerbern oder         Laut Art. 4a des Gesetzes gegen
         PRIVATSEKTOR                          zwischen Anbietern und             den unlauteren Wettbewerb, ist
                                               Abnehmern beeinflusst.“13          der Begriff der aktiven und
         Die Gesetzgebung bezüglich der        Gemäss der Botschaft des           passiven Bestechung unter
         Bestechung unter Privatpersonen       Bundesrats14 müssen die            Privaten derselbe wie der der
         befindet sich nicht im Strafgesetz-   Beteiligten eines solchen          Bestechung von öffentlichen
         buch sondern im Art. 4a des           Vergehens nicht zwingend in        Amtsträgern; nur ist hier die
         Bundesgesetzes gegen den              einem Wettbewerbsverhältnis        Person, welcher ein ungebühren-
         unlauteren Wettbewerb (UWG).          stehen, solange deren Verhalten    der Vorteil angeboten wird oder
         Dem Geltungsbereich des               ein Wettbewerbsverhältnis          welche einen solchen fordert,
         Gesetzes unterworfen ist „jedes       zwischen gewinnorientierten        kein öffentlicher Amtsträger,
         täuschende oder in anderer            Unternehmen beeinflusst. Dies      sondern ein Arbeitnehmer,
         Weise gegen den Grundsatz von         ist zum Beispiel der Fall, wenn    Gesellschafter, Beauftragter oder
         Treu und Glauben verstossende         eine Konsumentenschutzorgani-      eine andere Hilfsperson eines
         Verhalten oder Geschäftsgebaren       sation einen irreführenden         Dritten im privaten Sektor.
         (…), welches das Verhältnis           Vergleichstest veröffentlicht.
                                                                                  Der nicht gebührende Vorteil ist
                                                                                  ein materieller oder immaterieller
Das Korruptionsstrafrecht für Sportvereine und                                    Vorteil, auf den der Bestochene
Nichtregierungsorganisationen                                                     kein Recht hat. Ein Beispiel dafür
                                                                                  sind alle Vorteile, die ein
In Bezug auf Nichtregierungsorganisationen (NGOs), beschäftigt sich die           Arbeitnehmer im Rahmen der
Botschaft des Bundesrats14 konkret mit der Frage, ob die FIFA (Fédération         Ausführung seiner Tätigkeit erhält
Internationale de Football Association) und das IOK (Internationales Olympi-      (und nicht seinem Arbeitgeber
sches Komitee) unter den neuen Tatbestand fallen. „Dies erscheint jedenfalls      abgibt) mit Ausnahme des
dann zweifelhaft, wenn Mitglieder eines solchen Verbandes beispielsweise von      Trinkgeldes.16 Wie bei der
einer für die Organisation einer Veranstaltung kandidierenden Stadt finanzielle   Bestechung von Amtsträgern
Vorteile für die Erteilung des Zuschlags entgegennehmen würden. In diesem         zählen vertraglich vom Dritten
Fall ist fraglich, ob es sich um ein vom UWG erfasstes Geschäftsgebaren           genehmigte sowie geringfügige,
handelt und ob die Kandidaturstädte in einem Wettbewerbsverhältnis im Sinne       sozial übliche Vorteile nicht als
des UWG stehen. Anders wäre zu entscheiden, wenn mit Bestechungszahlun-           ungebührend (Art. 4a Abs. 2
gen an oder von privatwirtschaftlichen Unternehmen auf ein Wettbewerbsver-        UWG).
hältnis eingewirkt würde, bspw. beim Abschluss von Sponsoring-Verträgen.“15
                                                                                  Im Privatsektor wird unter der
Der obenstehende Absatz illustriert treffend die Grenzen der Gesetzgebung         pflichtwidrigen Handlung eine
bezüglich Korruption unter Privatpersonen im Schweizer Recht. Die rechtliche      Verletzung der vertraglichen
Auslegung des Art. 4a UWG in der Botschaft hat zur Folge, dass die FIFA und       Pflichten verstanden. Dazu zählen
das IOK sowie zahlreiche andere Sportverbände mit Sitz in der Schweiz in den      auch die impliziten und allgemei-
meisten Fällen von keinem Korruptionsgesetz betroffen sind. Dies ist eine         nen Pflichten wie die Sorgfalts-
unbefriedigende Situation, bedenkt man die immensen finanziellen Interessen,      und Treuepflicht des Arbeitneh-
die bei grossen Sportverbänden mitspielen. In den Medien und der öffentlichen     mers gegenüber dem Arbeitge-
Meinung kamen insbesondere Zweifel auf, ob die FIFA und das IOK als               ber. Der konkrete Nachweis einer
Organisatoren der Fussball Weltmeisterschaften bzw. der Olympischen Spiele        Unrechtsvereinbarung wird nicht
– der wichtigsten Sportereignisse sowohl aus sportlicher wie auch aus             verlangt. Damit eine Handlung
wirtschaftlicher Sicht – über die erforderliche interne Organisationsstruktur     strafbar ist, braucht es jedoch
verfügen, um die Integrität interner Entscheidungsprozesse zu gewährleisten.      eine sogenannte Äquivalenz
Es wird darum von verschiedenen Seiten bemängelt, dass das Schweizer              zwischen dem Vorteil und der
Gesetz keine Möglichkeiten bietet, gegen unlautere vereinsinterne Prozesse        Handlung (oder Unterlassung).
aktiv zu werden.                                                                  Zudem muss die fragliche

                                                                                                               | 17
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

Handlung (oder Unterlassung) im        Um allen beteiligten Akteuren
Zusammenhang mit der                   Rechnung zu tragen, auch wenn
dienstlichen oder geschäftlichen       sie die Kriterien von Art. 4a UWG
Tätigkeit des Bestochenen              nicht erfüllen, erlässt Art. 10
stehen.                                UWG, dass auch Kunden, „die
                                       durch unlauteren Wettbewerb in
Die Gesetzgebung bezüglich der         ihren wirtschaftlichen Interessen
Vorteilsgewährung und                  bedroht oder verletzt sind“, die
Vorteilsannahme (Art. 322quin-         „Berufs- und Wirtschaftsverbän-
quies und Art. 322sexies StGB)         de, die nach den Statuten zur
wird vom UWG nicht übernom-            Wahrung der wirtschaftlichen
men. Somit ist im Privatsektor         Interessen ihrer Mitglieder befugt
weder „anfüttern“ noch                 sind“, die „Organisationen von
„Klimapflege“ mit der Hoffnung         gesamtschweizerischer oder
auf zukünftige Vorteile strafbar.      regionaler Bedeutung, die sich
                                       statutengemäss dem Konsumen-
Bei der Bestechung von                 tenschutz widmen“ und „der
Privatpersonen handelt es sich im      Bund, wenn er es zum Schutz
Gegensatz zur Bestechung von           des Ansehens der Schweiz im
Amtsträgern um ein Antragsde-          Ausland als nötig erachtet und die
likt. Es ist also bloss klageberech-   klageberechtigten Personen im
tigt „wer durch unlauteren             Ausland ansässig sind,“
Wettbewerb in seiner Kund-             klageberechtigt sind. Obwohl der
schaft, seinem Kredit oder             Kreis der Klageberechtigten weit
beruflichen Ansehen, in seinem         gefasst ist, wurde Art. 4a UWG
Geschäftsbetrieb oder sonst in         bis jetzt noch nicht angewendet.
seinen wirtschaftlichen
Interessen bedroht oder verletzt
wird“(Art. 9 UWG). Die Idee
dahinter ist, dass der Anstoss zur
Bestrafung von Korruption im
Privatsektor den wirtschaftlichen
Akteuren selbst überlassen wird
und somit nicht der Staat darüber
bestimmt, welche Handlungen
strafrechtlich verfolgt werden
müssen.17

18 |
RECHTSGRUNDLAGE IN DER KORRUPTIONSBEKÄMPFUNG

3. VERANTWORTLICHKEIT                Die vorhergehenden Überlegun-       Internationale Standards
DES UNTERNEHMENS                     gen haben zur rechtlichen
                                     Anerkennung der Verantwortlich-     In Folge dessen begannen viele
Eine Folge der Ratifikation der      keit von Unternehmen geführt.       private Organisationen vorbildli-
OECD-Konvention ist die              Das Unternehmen ist demnach         che Praktiken zur Korruptionsprä-
Einführung der Verantwortlichkeit    schon dann verantwortlich, wenn     vention und -bekämpfung in Form
des Unternehmens im Schweizer        es „nicht alle erforderlichen und   von Kodizes zusammenzustellen.
Strafrecht. Diese Neuerung kann      zumutbaren organisatorischen        Dazu gehören die „Business
auf den ersten Blick befremdend      Vorkehrungen getroffen hat, um      Principles for Countering
wirken, denn juristische Personen    eine solche Straftat zu verhin-     Bribery“, die von einer Arbeits-
können keine Freiheitsstrafen        dern“ (Art. 102 StGB). Mit dieser   gruppe unter der Führung von
verbüssen. Sie können jedoch mit     Bestimmung soll ein gewisser        Transparency International20
Bussen oder anderen Massnah-         Druck auf die Geschäftsleitung      erarbeitet wurden, die „Principles
men wie dem Ausschluss von           und den Verwaltungsrat ausgeübt     for Countering Bribery“ (die von
allen öffentlichen Aufträgen         werden, unternehmensinterne         den ersten abgeleitet wurden) der
bestraft werden. Es ist darum        Anti-Korruptionsmassnahmen18 zu     „Partnering Against Corruption
sinnvoll und wichtig, die            formalisieren, einzuführen und      Initiative“ des World Economic
Untersuchungs- und Zwangsmit-        wirksam mit Einbezug aller          Forums21 und die „Rules on
tel des Strafrechtes einzusetzen     Mitarbeitenden und Beteiligten      Combating Corruption“ der
um Tatbestände festzustellen.        umzusetzen.                         Internationalen Handelskammer22.
                                                                         Die OECD hat zudem den
Tatsächlich ist das Ziel von                                             Leitfaden “Good Practice
Korruption oft, einen Vorteil im     Amerikanisches Recht                Guidance on Internal Controls,
Geschäftsbereich zu erlangen.                                            Ethics and Compliance”
Wenn in einem solchen Fall ein       Was ist mit Anti-Korruptions-       publiziert.23
Angestellter ganz auf sich alleine   massnahmen gemeint? Das
gestellt handelt und dabei die       amerikanische Recht hat in
Anweisungen seines Arbeitge-         diesem Gebiet eine Vorreiterrolle
bers missachtet oder seine           gespielt, weil es als erstes ein
Treuepflicht verletzt, ist es        detailliertes „Compliance“-
legitim, dass nur dieser bestraft    Programm festgelegt hat, das
wird. Was jedoch, wenn er mit        dazu dienen soll die unterneh-
der impliziten oder expliziten       mensinternen Risiken des
Zustimmung seines Arbeitgebers       Vorkommens von kriminellen
handelt? Wäre es nicht               Handlungen zu minimieren. Die
gerechtfertigt die Vorgesetzten      Massnahmen wurden im
und indirekt auch die Aktionäre      Leitfaden „Federal Sentencing
und Gesellschafter zu bestrafen,     Guidelines“19 publiziert, den die
die allesamt von den illegalen       Richter konsultieren, um in den
Tätigkeiten des Angestellten         jeweiligen Fällen das Strafmass
finanziell profitiert haben?         festzulegen.

                                                                                                      | 19
Sie können auch lesen